ï»?!DOCTYPE html PUBLIC "-//W3C//DTD XHTML 1.0 Transitional//EN" "//www.w3.org/TR/xhtml1/DTD/xhtml1-transitional.dtd"> 百家乐开户:2016年成人高考专升本民法学考试复习资料 - ¨‹百家乐qq¨‹百家乐投资财务明细表¨‹百家乐代理加盟¨‹百家乐真人游戏¨‹百家乐用品¨‹

百家乐开户:2016年成人高考专升本民法学考试复习资料

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第一ç¯?ã€?014年成人高考专升本民法考试重点完整版ã€?/b>

一、民法概è¿?/p>

(一)民法的概念和意义

民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律è§?范的总称ã€?/p>

民法典是国家立法机关按照一定的逻辑体系编纂并予颁行 çš?民事立法文件。《民法通则》不是民法典,而是民事单行法, 其为民法典的制定奠定了一定的基础ã€?/p>

民法和商æ³?/p>

在大陆法系国家,有“民商合一”和“民商分立”两种立 法模式ã€?/p>

公法和私æ³?/p>

公法和私法是分别适用于主体之间不平等或平等两种不å?的社会关系的法律。公法是调整主体之间具有一方服从另一æ–?的特点的社会关系的法律。且两类法律保护的利益不同ã€?/p>

2.民法的调整对象:是平等主体之间的财产关系和人身å…?ç³»ã€?/p>

财产关系是人们基于财产的支配和流转所形成的社会关 系,包括债权关系(流转型动态财产关系)、物权关系(支配åž?静态财产关系)、知识产权关系和股权关系;人身关系是人们åŸ?于人格和身份所形成的社会关系ã€?/p>

3.民法的作用与意ä¹?/p>

民法是市场经济基本法,对市场经济有着重要的作用和å?分重大的意义ã€?/p>

(1)民法的私权神圣、意思自治、平等、公平、诚实信用和 禁止权利滥用等各项基本原则;

(2)民法的主体制度;

(3)民法中的物权制度、知识产权制度; (4) 民法中的合同制度,有利于合同交易ï¼?(5) 民法中的民事责任制度ã€?(äº?我国民法的渊源和适用范围

民法的渊源是指民法具有的不同的表现形式。通常也叫 “民法的表现形式”ã€?/p>

民法的解释方法,有以下几种:(1)文义解释ï¼?2)体系è§?释;(3)立法解释ï¼?4)扩张解释ï¼?5)限缩解释ï¼?6)当然解释ï¼?(7)目的解释ï¼?8)合宪性解释;(9)比较法解释;(10)社会学解 é‡?/p>

民法的类推适用,是指在个案没有可直接作为依

据的法律条文的时候,选择民法的有关基本原则和最相类似的 规定,做出推理并予以适用的工作。民法的类推适用存在的原 因,主要在于社会生活的生动性和变化性与制定法的相对稳定 性之间存在矛盾ã€?/p>

4.民法的适用范围

民法的效力,也称民法的适用范围,是指民事法律规范在 何时、何地、对何人发生法律效力。民法的效力包括以下三个 方面ï¼?/p>

(1)时间上的适用范围

民法时间上的适用范围主要指两个方面:

第一,民事法律规范发生法律效力的起、止时间。立法上 对民事法律规范开始生效的时间,通常有两种做法:一种是åœ?法律文件中明确规定,该法从其通过或公布之日起开始生效; 另一种是在民事规范的条文中,单独列举一条说明该规范在公 布后的什么时间才开始生效。民事法律的失效时间,法律本èº?一般都不作规定。而是通过下列方式进行:自然失效,即当æŸ?一民事法规规定的任务已经完成后,该法规的效力自然终止; 在公布新的法律时,明确宣布以前的同类法规与其相抵触的éƒ?分效力终止;修改并重新公布实施法律,并宣布原法律的效åŠ?终止ã€?/p>

第二,通常情况下,民法原则上没有溯及既往的效力ã€?(2)空间上的适用范围

民法空间上的适用范围是指民法在什么地域内适用。以å±?地法为原åˆ?第一ï¼?国家级机关或部门制定的规范性法律文件在 全国范围内有效;第二,凡是地方各级政权机关所颁布,的æ³?规,只在该地区内发生法律效力,在其他地区不发生效力ã€?/p>

(3)对人的适用范围

民法对人的适用范围即指民法对哪些人有法律效力ã€?第一ã€?对居住在我国境内的中国公民和设立在中国境内的中国法人ï¼?都具有法律效力;第二,对于居留在我国境内的外国人、无å›?籍人和经我国政府准许设立在中国境内的外国法人,原则上å…?有法律效力,但依法享有外交豁免权的人除外。另外,我国æ°?法中某些专门由中国公民、法人享有的权利,对外国人、无å›?籍人和外国法人不具有法律效力;第三,居住在外国的我国å…?民,原则上不适用我国民法。但是有协定、条约及惯例的除外ã€?我国民法的基本原则有以下几项ï¼?/p>

(1)自愿原则ï¼?2)平等原则ï¼?3)民事权益受保护的原则ï¼?(4)公平原则

(5)等价有偿原则ï¼?6)诚实信用原则ï¼?7) 禁止滥用权利 的原åˆ?/p>

(一)民事法律关系概念、特征及要素

民事法律关系是指当事人之间符合民法规范的具有民事æ?利义务内容的社会关系ã€?/p>

民事法律关系有以下特征:(1)主体地位平等ã€?2)民事æ?利和民事义务对等ã€?3)权利救济和补偿性ã€?/p>

民事法律关系由主体、客体、内容三个要素组成ã€?/p>

1.主体:包括自然人、法人和参加到民事法律关系中的国 家ã€?/p>

2.内容:民事主体在法律关系中享有的民事权利和承担çš?æ°?事义务ã€?/p>

3.客体:包括物、行为和智力成果ã€?(应熟记ï¼?(äº?民事权利的概念及其本è´?/p>

民事权利是指民法赋予民事主体为实现其利益可实施行ä¸?的范围。它包含三个方面的内容:

l.权利主体可以在法定范围内,依自己的意思进行民事活 动, 实现其利益;

2.权利主体可以要求负有义务的人为一定行为,以实现自 己的利益ï¼?/p>

3.权利主体因他人的行为而使权利不能实现时.有权要求 司法机关予以保护ã€?(ä¸?民事权利的分ç±?1.财产权与人身权

这是按照民事权利的客体所体现的利益的性质进行çš?åˆ?类。财产权是以财产为客体的权利。人身权是以民事主体的人 身性要素为客体的权利ã€?/p>

2.支配权、请求权、形成权和抗辩权

根据民事权利的作用,可以分为支配权、请求权、形 成权 和抗辩权。支配权是指对权利标的享有的排他性的、直接支é…?的权利。其实现无需义务人的积极配合。物权、人身权和知è¯?产权是支配权ã€?/p>

请求权是指权利主体可以请求他人为或不为一定行为的æ?利,并且权利人不能对权利的标的进行直接支配。在效力上, 同一客体上可以存在两个以上的互不相容的请求权,而且彼此 平等,没有优先性。请求权必须依赖于一定的基础权利才能å­?在。例如,有所谓债权请求权、物权请求权、人格权上的请求 权等ã€?应注意的是,债权与请求权的区别:虽然债权的核心是 给付请求权,但债权是基础权利,请求权是基于债权而产生的ã€?在债权清偿届满前,并不产生给付请求权。同时,债权不仅äº?生请求权,也可能产生选择权、变更权、解除权等ã€?3.绝对权和相对权

根据其效力范围,民事权利可以分为绝对权和相对权ã€?绝对权是指能够请求不特定的任何人为一定行为的权利ã€?绝对权的义务主体是权利人以外的一切人,所以,又称做“对 世权”。如所有权、人身权等都是绝对权。相对权是指权利ä¸?体仅能向特定的人请求为一定行为的权利。因其义务人是特å®?的,所以,又称做“对人权”。相对权一般要靠义务人的积æž?行为才能实现。例如债权ã€?/p>

4.主权利和从权利

民事权利根据其相互之间依赖关系分为主权利与从权利ã€?在相互有关联的几项权利中,凡是可以不依赖其他权利而独ç«?存在的权利是主权利,凡必须以其他民事权利的存在为其存åœ?前提的权利是从权利。主、从权利的区分是相对概念ã€?/p>

5.原权和救济æ?/p>

依据权利在原生和派生关系中的地位,可分为原权和救æµ?权。当原权受到侵害或者有被侵害危险时,救济权开始发生作 用ã€?/p>

6.既得权和期待权

根据权利要件是否齐备,民事权利分为既得权与期待权ã€?既得权是指已经具备全部要件,被当事人实际享有的权利。期 待权是指已经具备权利构成的部分要件,须等其他要件具备æ—?才能实际享有的权利。即期待权是一种将来可能享有的权利ã€?(å›?民事权利的保护方æ³?1.公力救æµ?/p>

公力救济,是指通过法定程序,向法院请求对其权利进行 的保护。公力救济的主要程序是民事诉讼和强制执行ã€?/p>

2.私力救æµ?/p>

私力救济也叫“自力救济”,是指在权利受到侵害时,权 利人依靠自己的力量强制他人、保护权利的行为。自力救济分 为自卫行为和自助行为两种情形ã€?/p>

(1)自卫行为

自卫行为,是指为了防卫或避免自己或他人所é?/p>

临的侵害,不得已而侵å®?他人的行为,包括正当防卫和紧急避 险ã€?/p>

正当防卫,是指为了使本人或他人的财产或人èº?/p>

权利免遭正在进行的不法侵害,而对侵权行为人采取的必要é˜?卫行为。这种防卫行为是一种合法行为,行为人对给侵权人é€?成的损害不承担民事或刑事责任。构成正当防卫应具备以下è¦?件:

第一,须有不法侵害行为存在。第二,须是针对正在进行 的不法侵害ã€?/p>

第三,必须是针对不法侵害人本人的防卫ã€?第四,防卫不得超过必要的限度。超过必要的限度

是防卫过当,就应承担相应的法律责ä»?/p>

紧急避险也有四项构成要件:第一,须有紧迫危险存在。危险须是现实的、紧迫的。第三,避险行为须是不得已而采å?的。第四,避险行为不得超过必要的限度。其标准是其避险所 造成的损失是否小于所避免的损失,如果避险所造成的损失超 过所避免的损失,则是不允许的ã€?/p>

构成自助行为的要件包括:第一,须自己的权利受到侵害。第 二,须时间紧迫,来不及请求国家有关机关援助。否则将导致 权利无从实现,或者其实现会相当困难。第三,须自助行为所 使用的手段适于请求权的实现。第四,须不超过保全请求权的 必要限度ã€?/p>

(äº?民事义务的概念与分类

民事义务,是指民事法律关系的当事人一方,依法为满è¶?另一方的利益而为某种行为或不为某种行为的拘束。其是当äº?人必须履行的,与权利相对应ã€?/p>

民法多是从民事权利角度规定和阐述各种民事法律关系ï¼?因此,也有人将民法称为权利法。民事权利不是强制的,主ä½?可以抛弃,而民事义务一旦设定,就不能抛弃。民事义务从å½?态上分为作为义务和不作为义务。依其他标准可以分为:专å±?义务和非专属义务;主义务和从义务;法定义务和约定义务ï¼?积极义务和消极义务;一般义务和附随义务,等等ã€?(å…?民事法律事实

1 .概念与分类

民事法律事实,是指法律规定的,能够引起民事法律关ç³?发生、变更和消灭的客观现象。民事法律规范只是民事法律关 系发生、变更和消灭的前提,它本身并不能在当事人之间发生 具体的民事法律关系ã€?/p>

民事法律事实的种类很多,根据其中是否包含当事人的æ„?志,可以把民事法律事实分为事件和行为两类ï¼?/p>

(1) 事件,指与人的意志无关的客观事实ã€?/p>

(2) 行为,指人的有意识的活动。作为法律事实的行为ï¼?根据不同的标准,可以有不同的分类。第一种是以行为的内容 和形式是否符合法律的规定,分为合法行为和不法行为。第äº?种是以行为是否有当事人意思表示,分为表意行为(需要意æ€?表示,又叫法律行为)和非表意行为(依法律规定,无需意æ€?表示,又叫事实行为,如发现埋藏物、拾到遗失物等)ã€?/p>

2.民事法律事实的构成

引起某一民事法律关系发生、变更或消灭的几个法律事å®?的总和,称为民事法律事实构成ã€?三、自然人

(一)自然人的概念

自然人是指基于自然规律而产生的人。自然人是相对法äº?而言的法律概念ã€?/p>

公民是指具有一国国籍,并根据该国法律享有权利、承æ‹?义务的自然人ã€?/p>

(äº?自然人的民事权利能力

1 .自然人的民事权利能力的概念和特å¾?/p>

民事权利能力,是法律赋予民事主体享有民事权利和承æ‹?æ°?事义务的资格。民事权利能力与民事权利的区别如ä¸?ï¼?/p>

(1) 民事权利能力是民事主体享有权利的一种可能性,ä¸?论主体是否参加了民事法律关系,均享有这种资格;而作为民 事权利,则只有主体参加到具体的民事法律关系中,才能实é™?享有ã€?/p>

(2) 民事权利能力既包括主体享有民事权利的资格,也åŒ?括承担民事义务的资格;而民事权利则不包含义务的内容ã€?/p>

(3) 民事权利能力与主体的人身不可分离,本人既不能æ”?弃也不能转让ï¼?也可以被依法限制行使或被剥夺ã€?/p>

自然人的民事权利能力具有以下特征 ï¼?(1)权利能力的平等性ã€?(2)权利和义务的一致性。在民事活动中,公民享有民事æ?利的同时,也必须承担相应的民事义务ã€?/p>

(3)不可转让性。自然人的民事权利能力仅因死亡而消灭, 与民事主体的人身不可分离,本人不能转让或抛弃,他人也ä¸?得非法加以限制或剥夺ã€?(ä¸?自然人的民事行为能力

自然人民事行为能力具有如下特征:

(1)民事行为能力是由国家法律确认的ã€?/p>

(2)民事行为能力与自然人的年龄和智力状态相联系ã€?(3)民事行为能力非依法定条件和程序不得限制或取消ã€?æ°?事行为能力是法律赋予的,不管是他人还是其本人,非依法å®?的条件和程序都不得擅自加以限制、取消或放弃ã€?/p>

2.完全民事行为能åŠ?完全民事行为能力,是指法律赋予达到一定年龄同时精ç¥?正常的公民通过自己的独立行为进行民事活动的能力。《民法é€?则》第11条规定:“十八周岁以上的公民是成年人,具有完å…?民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能åŠ?人。十六周岁以上不满十八周岁的公民,以自己的劳动收入为 主要生活来源的,视为完全民事行为能力人ã€?â€?/p>

3.限制民事行为能åŠ?/p>

限制民事行为能力,是指法律赋予自然人享有的不完全çš?民事行为能力ã€?/p>

依照《民法通则》第12条和ç¬?3条的规定ï¼?0周岁以上 的未成年人以及不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民äº?行为能力人。限制民事行为能力人可以进行与其年龄、智力ã€?精神健康状况相适应的民事活动,其他民事活动由他的法定代 理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。具体达到什么程 度才算是与其年龄、智力状况相适应,可以从行为与本人生æ´?相关联的程度,本人的智力能否理解其行为、并预见相应的行 为后果,以及行为标的数额等方面认定ã€?/p>

需要注意的是,当事人自己服用药物或者醉酒后,造成è¡?为失控而为的民事法律行为,一般不应认定无效ã€?/p>

4.无民事行为能力

无民事行为能力,是指当事人不具有以自己的行为取得æ°?事权利、承担民事义务的能力。在我国分为两种:一是不æ»?0 周岁的未成年人;二是不能è¾?认自己行为的精神病人。其所需 要进行的民事活动,由其法定代理人代为è¿?行ã€?/p>

依照我国法律的有关规定,无民事行为能力人、限制民äº?行为能力人接å?奖励、赠与、报酬,他人不得以行为人无民äº?行为能力、限制民事行为能力为由,主张以上行为无效ã€?/p>

5.民事行为能力的变更

民事行为能力的变更,是指按照法定程序,宣告特定民äº?主体的行为能力变化的法律措施。在我国,确定某人的行为èƒ?力问题,需要经过人民法院依照法定程序进行宣告。一般对äº?精神病人需要经过该程序。依《民法通则ã€?ç¬?9 条的规定ï¼?我国民法规定的行为能力宣告包括两种,即宣告某人是无行ä¸?能力人或是限制行为能力人和宣告恢复某人为完全行为能力äº?或为限制行为能力人ã€?(å›?宣告失踪与宣告死äº?/p>

宣告失踪,是自然人下落不明达到法定期限,经其利害关系äº?申请,由法院宣告其为失踪人的法律制度。(仅能够解决失踪人 的财产保护问题,对民事法律关系的不确定问题无法解决) 宣告失踪必须具备以下条件ï¼?/p>

第一,持续下落不明满2 年。第二,须由该自然人的利å®?关系人向人民法院申请。利害关系人范围较广。第三,必须ç”?人民法院依法宣告。利害关系人向人民法院提出申请后,人æ°?法院应发出寻找失踪人的公告, 公告期间ä¸?3 个月ã€?期间届满ï¼?人民法院根据失踪事实是否得到确定,做出宣告失踪的判决ï¼?或终结审理的裁决ã€?/p>

宣告死亡必须具备以下条件ï¼?/p>

第一,自然人离开其住所或最后居住地下落不明的状态持 续超过了法定期间。该法定期间有三种情况:一是在一般情å†?下,自然人离开自己的住所或最后居所地下落不明满 4 年;äº?是因意外事故下落不明,从事故发生之日èµ?æ»?2 年;三是åœ?战争期间下落不明,从战争结束之日起满 4 å¹´ã€?/p>

第二,必须由利害关系人向人民法院提出申请。所谓利å®?关系人,是指ä¸?被宣告人有一定亲属关系或财产关系的人,包 括被宣告人的①配偶;②父母、子女;③兄弟姐妹、祖父母ã€?外祖父母、孙子女、外孙子女;④其他与其有民事权利义务å…?系的人ã€?/p>

第三,必须经人民法院依法予以宣告。人民法院在受理后, 应发出寻找失踪人的公告,公告期间ä¸? 年。公告期限届满, 仍无 消息的,即做出该人死亡的宣告。判决宣告之日为其死äº?的日期ã€?/p>

2.宣告失踪与宣告死亡的法律后æž?/p>

(1)宣告失踪的法律后果:主要是财产后æž?/p>

自然人被宣告为失踪人后,引起以下法律效力:设立财äº?ä»?管人,管理失踪人的财产、代为履行财产义务等。根据《民 æ³?通则》第 21 条的规定,有资格作为代管人的人包括失踪人 的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友。对 代管人有争议的,由人民法院指定ã€?/p>

代管人的职责是管理失踪人的财产,从代管的财产中支ä»?失踪人所欠的税款和债务以及其他应付的费用等ã€?/p>

如果被宣告失踪的人重新出现或确知其下落,人民法院åº?根据 其本人或利害关系人的申请,撤销原宣告。失踪宣告一ç»?撤销ï¼?原所设立的财产代管人即应将其代管的财产交还给本人ã€?æŽ?/p>

(å›?宣告失踪与宣告死äº?/p>

2.宣告失踪与宣告死亡的法律后æž?/p>

(2)宣告死亡的法律后果:包括财产后果与人身后æž?/p>

宣告死亡与自然死亡产生同样的法律后果,即以被宣告æ­?亡的人原住所地为中心的一切民事法律关系全部消灭。其婚姻 关系自然终止,其配偶可以另行缔结婚姻关系,其财产可以ä½?为遗产按继承程序进行处理ã€?/p>

若被宣告死亡人并未死亡,其所实施的民事法律行为,è¿?是有效的ã€?/p>

死亡宣告也有被撤销问题。死亡宣告被撤销后,本人有权 请求他人返还其财产。原物存在的返还原物,原物已经不存在 的,依死亡宣告无偿取得该物的人,应当向本人予以适当补偿ã€?其配偶尚未再婚的,原婚姻关系自然恢复。其配偶已经再婚æˆ?再婚后离婚的,原婚姻关系并不自然恢复ã€?(äº?监护

监护主要是对无民事行为能力人和限制民事行为能力人è®?置专人以保护其人身和财产利益的法律制度ã€?/p>

2.监护的设定

监护依照设定方式的不同,有法定监护和指定监护之分ã€?(1)法定监护

法定监护是由法律直接规定监护人范围和顺序的监护ã€?(2)指定监护

指定监护是指有法定监护资格的人对担任监护人有争议 时,由有关机关指定的人监护。《民法通则》规定的指定监护çš?权力机关,是被监护人住所地的居民委员会或村民委员会。指 定监护可以由口头方式ã€?/p>

3.监护资æ ?/p>

(1)未成年人的监护人

《民法通则》第16条规定,未成年人的父母是未成年人çš?监护人,未成年人的父母死亡或没有监护能力的,依次由有ç›?护能力的祖父母、外祖父母、兄姐以及愿意监护且经有关单ä½?同意的关系密切的亲属或朋友、父母生前所在单位和未成年人 住所地的居委会或村委会、民政部门担任监护人ã€?/p>

(2)精神病人的监护人

精神病人的监护人的范围和顺序是:配偶,父母,成年å­?女,有监护能力、自愿监护且经过有关单位同意的关系密切的 其他近亲属、朋友,精神病人所在单位或住所地的居委会、村 委会、民政部门ã€?/p>

4.监护人的职责和责任保护ï¼?/p>

(1)保护被监护人的生命安全和身体健康ã€?(2)照顾被监护人的生活ã€?/p>

(3)管理和保护被监护人的财产。非为被监护人的利益,监 护人不得处分被监护人的财产ã€?/p>

(4)代理被监护人进行民事活动。其中,无民事行为能力人 的全éƒ?民事活动都由其监护人代理ï¼?而限制民事行为能力人å?以进行与其年龄、智力和精神状况相适应的民事活动,其他æ°?事活动则由其监护人代为进行或者征得其监护人的同意ã€?/p>

(5)对被监护人进行管理和教育ã€?(6)代理被监护人进行诉讼ã€?/p>

如果监护人怠于或者不履行职责给被监护人或他人造成æ?害的,要承担损害赔偿责任ã€?/p>

5.监护的终止

监护的终止也称监护的撤销,包括自然终止和诉讼终止ã€?(ä¸?个体工商户的概念及其财产责任

个体工商户是指公民以个人或家庭财产为经营资本,依æ³?经核准登记,在法律允许的范围内以个人名义从事工商业的ç»?营单位。其有以下特征:

1.个体工商户是个体劳动者;

2.其在法律允许的范围内从事工商业活动ï¼?3.对外以户的名义独立进行民事活动ï¼?4.必须依法经核准登记ã€?/p>

个体工商户的财产责任表现为谁受益谁承担责任ã€?(å…?农村承包经营户的概念及其财产责任

农村承包经营户的特征ï¼?/p>

1.主体是农村集体经济组织的成员ã€?2ï¼?农村承包经营户按照其与集体经济组织间承包合同的规 定从事经营活动ã€?/p>

3.农村承包经营户从事的是商品经营活动ã€?农村承包经营户的财产责任表现为:(谁出资并不重要,主 要是谁受益、谁担责 ï¼?(ä¹?个人合伙

个人合伙,是指两个以上的公民按照协议各自提供资金ã€?实物、技术等,合伙经营、共担风险、共享收益的联合体。个 人合伙的法律特征(简述)是:

(1)个人合伙是两个以上的公民的联合体ã€?2)个人合伙ä»?合伙合同为依据ã€?/p>

(3)个人合伙由合伙人共同出资ã€?4)合伙人共享利益、共 担风险ã€?/p>

2.合伙协è®?/p>

合伙协议的内容应当包括:

(1)出资数额ã€?2)盈余分配ã€?3)债务的承担ã€?4)

入伙和退伙ã€?/p>

(5) 合伙的终止ã€?.合伙的财产

合伙财产,是指为了达到合伙经营事业的目的,由合伙äº?出资投入到合伙中的财产和合伙经营中收益的财产。合伙财äº?在性质上属于按份共有财产ã€?/p>

在合伙存续期间,禁止分割;禁止以对某合伙人的债权ï¼?抵消该债权人对合伙的债务;合伙人向合伙人以外的人转让å…?在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一 致同意。合伙人之间转让合伙企业中的全部或者部分财产份é¢?时,应当通知其他合伙人ã€?/p>

4.合伙的经营

按照《民法通则》第 34 条规定,个人合伙的经营活动, 由合伙人共同决定,合伙人有执行和监督的权利,合伙人推ä¸?的负责人的行为由全体合伙人承担民事责任ã€?《合伙企业法》第 26条进一步明确,各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的æ?利。即使不是合伙执行人从事的行为,其行为对全体合伙人发 生效力ã€?/p>

5.合伙的债务承担(人格不独立导致财产与责任均不独 ç«?ï¼?/p>

可以认为合伙人对外应承担的债务清偿责任有如下特点: (1)无限责任ã€?2) 补充责任ã€?3) 连带责任ã€?6.入伙及退ä¼?/p>

对入伙,即使以入伙协议约定入伙人对入伙前的合伙债务 不承担责任,该约定也因违反法律的强制性规定而无效ã€?/p>

对退伙,主要是要掌握退伙的原因:(选择或简答)

第一种,协议退伙。各合伙人可在合伙合同中就退伙的æ—?间、条件等做出约定,一旦条件成立,即可发生退伙。协议退 伙一般不为法律所强制ã€?/p>

合伙协议约定合伙企业的经营期限的ï¼?有下列情形之一时, 合伙人可以退伙:

(1)合伙协议约定的退伙事由出现; (2)经全体合伙人同意ï¼?/p>

(3)发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由ï¼?(4)发生合伙人严重违反合伙协议约定义务的ã€?/p>

第二种,声明退伙。声明退伙又称任意退伙,即合伙人ä»?单方的意思表示退出合伙ã€?合伙协议未约定合伙的经营期限的, 合伙人在不给合伙事务执行造成不利影响的情况下ï¼?可以退伙, 但是应当提前通知其他合伙人,以便做出安排,处理善后事宜ã€?/p>

第三种,法定退伙。法定退伙是指不需任何声明,只 要遇 有法定事由发生,合伙人即可当然退伙的情形。合伙人有下åˆ?情形之一的,当然退伙(此时退伙人通常没有过错 ):

(1)死亡或者被依法宣告死亡ï¼?/p>

(2)被依法宣告为无民事行为能力人ï¼?(3)个人丧失偿债能力;

(4)被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额ï¼?(5)被除名(即除名退伙,此时退伙人通常有过错, 注意 “经其他合伙人一致同意”的条件):未履行出èµ?义务;因æ•?意或重大过失给合伙企业造成损失;执行合伙企业事务时有不 正当行为;合伙协议约定的其他事由ã€?/p>

退伙没有溯及力。退伙人对其退伙前已发生的合伙企业å€?务,与其他合伙人承担连带责任ã€?/p>

7.个人合伙与合伙企业的区别(重点掌握ï¼?/p>

个人合伙与合伙企业在性质上都是合伙,没有质的方面çš?区别,但在形式和有关程序等方面,有所不同。这些区别主è¦?有:

(1)组织形式不同。个人合伙没有法定的组织形式è¦?求, 合伙人订立合伙合同,依法经营,即可存在,而合伙企业则å¿?须具备“企业”的组织形式ã€?/p>

(2)适用法律不同。个人合伙适用《民法通则》的æœ?关规 定,合伙企业适用《合伙企业法》ã€?/p>

(3)登记程序不同。个人合伙的登记程序比合伙企ä¸?登记 程序简便ã€?四、法äº?/p>

法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享æœ?民事权利和承担民事义务的组织ã€?/p>

法人具有如下特征ï¼?/p>

1.法人是团体ã€?.法人拥有独立的财产ã€?/p>

3.法人能独立承担民事责任ã€?.法人能以自己的名义å?加民事法律关系。法人是民事主体ã€?/p>

法人与合伙有重大的区别,这些区别主要是:(记忆,简 答或论述ï¼?/p>

1.在成立程序上:法人一般须经登记才能成立;合伙只需 各个合伙人协商一致,订立合伙协议即可成立ã€?/p>

2.在经营目的上:法人的目的具有长久性;合伙经营具有 暂时性。合伙多是因某一事项而进行合伙,在该事项完成后, 合伙即告终止ã€?/p>

3.在名称要求上:法人必须具备特定的名称,这是其成ç«?/p>

的必备要件;合伙组织的名称法律并无强制要求ã€?/p>

4. 在组织构成上:法人必须具有自己的组织机构,是超个 人的单一体:合伙仅为个人的集合ã€?/p>

5.在财产归属上:法人的财产归法人本身;合伙的财产å±?于全体合伙人共同共有ã€?/p>

6.在债务承担上:法人的债务,仅以法人所有的财产为担 保;合伙的债务,除合伙财产外,各合伙人还须以自己的全部 财产负无限连带责任ã€?/p>

7.在成员要求上:合伙的成立是基于合伙人之间的人身ä¿?任而成立的,所以,各个合伙人之间彼此熟悉、了解;法人çš?成员不必具备这种条件,甚至彼此可以不认识ã€?/p>

(二)法人的历史沿革 从无限到有限 (ä¸?法人的分类(了解分类标准ï¼?1.公法人与私法人

这是以法人设立的法律根据为标准进行的分类。依公法è®?立的法人为公法,如各级国家机关法人等;依私法设立的法äº?为私法人,如公司ã€?/p>

2.社团法人与财团法人

这是对私法人按照其形成的基础条件的不同进行的

分类。以人的集合为成立基础的是社团法人;以捐助的财产为 基础而成立的是财团法人。公司为社团法人ã€?/p>

3. 公益法人与营利法äº?/p>

这是按照法人的目的事业的不同进行的分类ã€?以营利为目的 事业的法人是营利法人。所谓营利,是指通过商业活动获得åˆ?益并将该利益分配给社员。公益法人是以公益为目的事业的法 人ã€?b>2016年成人高考专升本民法学考试复习资料ã€?/p>

4.本国法人与外国法人

凡在本国登记成立的法人为本国法人。在外国登记成立è€?在本国活动的法人为外国法人ã€?/p>

5.企业法人与非企业法äº?/p>

企业法人是指以营利为目的,独立从事商品生产和经营æ´?动的法人ã€?/p>

非企业法人是指企业法人之外的其他各种法人,包括机å…?法人、事业单位法人、民办非企业单位法人与社会团体法人等ã€?/p>

6.机关法人、事业单位法人、民办非企业单位法人与社ä¼?团体法人(如协会、学会、研究会、商会)ã€?(å›?法人的权利能力、行为能力及责任能力

法人民事权利能力与自然人相比较之特殊性的表现 ï¼?1.法人不能享有某些属于自然人固有的因身体、生命、年 龄、亲属关系等产生的权利义务ã€?/p>

2.法人的民事权利能力受法律、行政命令和其章程、目çš?的限制,而自然人的民事权利能力则具有一般性,设立的目çš?不同,决定了法人的民事权利能力也不同,而自然人的民事权 利能力都是相同的ã€?/p>

3.法人的民事权利能力于法人成立时发生,于法人依法æ’?销或解散时终止;而自然人的民事权利能力始于出生,终于æ­?亡ã€?/p>

法人的民事行为能力与自然人相比具有如下特点:

1 .法人的民事行为能力与其民事权利能力同时发生、同 时消灭。法人一经成立,即产生民事权利能力和民事行为能力ï¼?并在法人存续期间始终存在ã€?自然人的民事权利能力始于出生ï¼?终于死亡,但其民事行为能力则受到年龄、智力、精神状况的 限制ã€?/p>

2ï¼?法人的民事行为能力与其民事权利能力在范围上是一è‡?的。法人能够以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的范 围,不得超出其民事权利能力所限定的范围。自然人的民事行 为能力不同,而其民事权利能力则是相同的ã€?/p>

3.法人的民事行为能力是由其机关来实现的。而自然人çš?民事行为能力则主要是靠自己来实现的ã€?/p>

法人的责任能力,是指法人独立承担民事责任的能力ã€?1ï¼?法人须对法定代表人的行为 (应当是以法人名义的行为ï¼?负责ã€?/p>

2.法人对工作人员的职务行为(包括违约行为,也包括ä¾?权行为)负责ã€?/p>

3.法人应负的非法活动责任ã€?/p>

(äº?法人的成立与法人的机å…?/p>

法人的成立必须具备以下条件:

1.依法成立ã€?.有必要的财产或经费ã€?/p>

3.有自己的名称、组织机构和场所ã€?.能独立æ‰?/p>

担民等责任ã€?/p>

法人的机关是指根据法律或者法人章程的规定ï¼?å¯?/p>

外代表法人对内负责法人事务的个人或集体ã€?/p>

概括起来ï¼?法人的组织机构按其职能区分一般有以下几种ï¼?(1)意思机构,又称权力机关或决策机关,是形成法人活åŠ?意思的机构ã€?/p>

(2)执行机构和代表机构, 是执行法人的宗旨和意思机关决 定的事项并对å¤?代表法人进行民事活动的机构ã€?/p>

(3)监督机构,是对执行机构的行为实施监督的机构。法äº?机构既可由个人也可由集体组成ã€?/p>

在实行厂长负责制的企业法人中,厂长或经理是法人机构独ä»?承担者。在公司中有不同。依法人的性质,财团法人只能有æ‰?行机关而不能有意思机关ã€?(å…?法人的变更、终止及清算

法人的变更,包括以下方面ï¼?1.法人的分立。法人的分立是一个法人分裂设立为两个ä»?上法人的法律行为。又分为创设式分立和存续式分立ã€?/p>

因创设式分立而消灭的法人的权利和义务,由分立后的æ–?法人概括承受;而存续式分立的法人的权利和义务,应依据分 立合同的约定或章程的规定承担ã€?/p>

2.法人的合并。法人的合并,是指两个以上的法人,无需 清算而归并为一个法人的法律行为。合并分为创设式和吸收式 两种ã€?/p>

因法人合并而消灭的法人的权利和义务概括地由新设立或 继续存续的法人承受ã€?/p>

3.法人的组织性质变更。这种变更,凡依法须经登记者, 必须办理登记手续ã€?/p>

4.其他事项的变更。登记设立的法人,其登记事项发生å?化,也应申请办理变更登记ã€?/p>

法人的终止,指法人丧失法律上的人格ã€?法人终止的原因主要包括以下方面: 1.依法被撤销。通常因为有违法行为ã€?/p>

2.解散。通常是自愿行为ã€?3.依法宣告破产ã€?.其 他原因ã€?/p>

法人终止的必经程序是清算,清算由清算组织进行,不å?的终止原因要进行的清算程序也不同。如果清算法人的财产ä¸?足以清偿债务,清算组织应申请宣告破产。清算终止后,法äº?最终归于消灭。当然,清算组织还应在法人登记机关进行注销 登记,并在指定的报刊上进行公告ã€?/p>

除合并分立外,任何法人的终止都必须经过清算程序ã€?五、民事法律行ä¸?/p>

民事法律行为是指公民或者法人设立、变更、终止民事权 利和 民事义务的合法行为。“法律行为”是德国民法典的é¦?创ã€?b>2016年成人高考专升本民法学考试复习资料ã€?/p>

民事法律行为具有以下法律特征ï¼?1.民事法律行为以意思表示为基本要素。意思表示即将内 心意思以一定方式表示于外部。意思表示是民事法律行为的基 本构成要素,但是意思表示并不等于法律行为ã€?/p>

2.民事法律行为是以设立、变更、终止民事权利和民事ä¹?务为目的的行为。民事法律行为的目的是要发生行为人预期的 法律后果ã€?/p>

3.民事法律行为是一种合法行为。只有合法行为,才能å¾?到国家法律的确认和保护,才会产生行为人预期的目的。所è°?合法,既包括形式合法,也包括内容合法ã€?(äº?民事法律行为的类åž?/p>

1.单方行为、双方行为以及共同行ä¸?/p>

单方行为是由行为人一方的意思表示构成的行为。双方行 为是指行为人双方意思表示对应一致而结合形成的行为。共å?行为是指多方行为人意思表示平行一致而结合形成的行为ã€?/p>

2.要式行为和不要式行ä¸?/p>

以民事法律行为的成立是否必须依照某种特定的形式为æ ?准,可以将其分为要式的法律行为和不要式的法律行为ã€?/p>

3.有偿行为和无偿行为

这是以一方当事人从对方获得利益,是否要求对方给予ç›?应的报偿为标准而进行的划分ã€?/p>

4.诺成行为和实践行为

这是根据民事法律行为的成立是否以交付实物为必要条ä»?而进行的划分ã€?/p>

5.有因行为和无因行为

原因和结果紧密不可分的,叫有因行为;原因和结果可以分ç¦?的,结果的效力不受原因影响的叫无因行为ã€?/p>

在两个相关联而且有前因后果关系的民事法律行为中,æ ?据结æž?后一ä¸?行为的效力是否须以原å›?前一ä¸?行为为必è¦?条件,法律行为可分为有因行为与无因行为ã€?/p>

有因行为也叫“要因行为”,原因行为如欠缺、不合法ã€?不可能或与该行为不一致,则该行为不成立。负担行为都是有 因行为ã€?/p>

无因行为也叫“不要因行为”,是不以原因行为为其效åŠ?的必要条件的法律行为。最典型的无因行为是票据行为ã€?/p>

6.主行为与从行为

这是依彼此关联的民事法律行为中,某行为能否独立存åœ?为标准进行的划分ã€?/p>

(ä¸?民事法律行为的成立要ä»?/p>

民事法律行为的成立要件,按照是一切民事法律行为都å¿?需的,还是某些民事法律行为特别要求的,分为一般成立要ä»?和特别成立要件ã€?/p>

1.一般成立要件,是指一切民事法律行为都必需的必要条 件。该要件只有一个,即意思表示ã€?/p>

2.特别成立要件,是指某些民事法律行为特别要求的必è¦?条件。这些要件,相对于不同的民事法律行为而有所不同ï¼?/p>

(1)对于有因行为来说,标的的给付原因是特别成立要件ã€?(2)对于实践行为来说,标的物的授受是特别成立要件ã€?(å›?民事法律行为的一般生效要ä»?/p>

生效要件是使民事法律行为能够依照意思表示内容发生法 律效果的要件ã€?/p>

生效要件也有一般生效要件和特别生效要件之分ã€?/p>

《民法通则》第55条规定:“民事法律行为应当具备下åˆ?条件ï¼?一)行为人具有相应的民事行为能力ï¼?äº?意思表示真 实;(ä¸?不违反法律或者社会公共利益。”这三个法定要件ï¼?可以概括为:主体合格、内容不违法、意思表示真实。这三大 要件共同构成民事法律行为的一般生效要件,缺少任何一个要 件的,都不能发生民事法律行为的效力ã€?/p>

1.主体合格(主要从行为能力角度控制) 2.内容不违法(主要从公序良俗角度控制ï¼?3ï¼?意思表示真å®?(äº?民事法律行为的特别生效要ä»?/p>

特别生效要件是某些法律行为特别要求的生效要件,包æ‹?法律行为的附条件和附期限ã€?/p>

1.附条件的法律行为的概念与条件的种类

附条件的民事法律行为,是指在民事法律行为中,规定äº?一定的条件,并把该条件的成就与否,作为确定当事人的权利 义务生效或失效的根据的民事法律行为。可以作为附款的条件 必须有下列特点:

(1)条件应当是将来发生的事实ã€?/p>

(2)条件应是可能发生的或可能不发生的事实ã€?如果把根æœ?不能发生的事实作为条件时ï¼?(3)条件应当是当事人选定(商定)的事实ã€?法律规定的或åŸ?于行为性质所决定的事实, (4)条件应当是合法的事实。违法的事实,不能作为民事法 律行为所附条件ã€?/p>

从不同的角度可以把条件分为两组:一组是延缓条件和解 除条件;另一组是积极条件和消极条件ã€?/p>

(1)延缓条件又称停止条件ï¼?在行为发生之时双方的权利ä¹?务处于停止状态,在条件成就时才能生效ã€?/p>

(2)解除条件,民事法律行为的效力已经发生,当所 附条 件成就时,双方的权利义务即失效力ã€?/p>

(3)积极条件又称肯定条件ï¼?是指把某种事实的发生作为æ?件ã€?/p>

(4)消极条件又称否定条件ï¼?是指把某种事实的不发生作ä¸?条件ã€?/p>

可以组合出积极的延缓条件、消极的延缓条件、积极的è§?除条件、消极的解除条件ã€?/p>

恶意促成条件成就的,视为条件不成就;恶意阻碍条件æˆ?就的,视为条件已经成就ã€?/p>

2.附期限的法律行为的概念与期限的种类(结合附条件æ³?律行为学习)

期限和条件都是当事人约定的对民事法律行为的某种限 制。但二者又有不同特点。条件的成就与否,是当事人所不能 预知的,它将来可能发生,也可能不发生;而期限则是当事人 可以预知的,期限是必然要到来的ã€?/p>

期限以其作用的不同可以分为延缓期限和解除期限ã€?(1)延缓期限又称始期,只有期限到来时,民事权利和民事 义务才发生法律效力ã€?/p>

(2)解除期限又称终期,只有期限到来时,民事权利和民事 义务的法律效力才消灭ã€?/p>

(å…?民事法律行为的形式要ä»?1.口头形å¼?/p>

2.书面形式,特殊书面形式有公证、鉴证、审核、法律规定必须用书面形式的民事法律行为,以口头形式进行的 无效ã€?/p>

3.推定形式:对行为人进行的某种积极行为能够推断出è¡?为人的内在意思的形式ã€?/p>

4.沉默形式:从行为人的沉默中能够推断出其å†?/p>

在意思的形式,但这种推断å¿?须要有法律的明确规定,才可作 为意思表示的一种形式。(此即民法上的法律不得强加当事人所 不员承担的义务)例如,继承人在遗产处理前没有做出放弃ç»?承的意思表示的,视为接受继承;买卖合同中的买方在规定的 时间对产品的数量、质量不提出异议的,就认定交付的货物ç¬?合合同规定ã€?/p>

(å…?民事法律行为的形式要ä»?/p>

1.口头形式;2.书面形式;3.推定形式;4.沉默形å¼?(ä¸?无效民事行为

1.无效民事行为的概念与特ç‚?无效民事行为,是指不具备或不完全具备民事法律行为çš?有效条件,因而不能产生行为人预期的民事法律后果的行为ã€?/p>

无效民事行为有以下特征: 1.无效的民事行为在法律上当然无效,它不需要任何人çš?主张。无效的民事行为,从行为开始起就没有法律约束力ã€?/p>

2. 无民事行为能力人实施的民事行为, 限制行为能力人实 施的其依法不能独立实施的民事行为(在合同法中其被界定ä¸?“效力待定行为”)

3.虚构的民事行为与恶意通谋的民事行ä¸?/p>

虚构的民事行为,是指行为人双方实施的徒具民事法律è¡?为的形式而根本无意使其发生法律效果的行为。这是一种无æ•?民事行为。其要件是: (1)行为人双方均作了意思表示;(2) 行为人双方均有虚假意思表示的故意ï¼?即双 方均知道对方并不 想使意思表示的内容发生效果ï¼?(3)行为人双方为虚假意思表ä¸?的内心愿望与其虚假的意思表示之间有因果关系ã€?/p>

恶意通谋的民事行为,是指行为人双方恶意通谋故意损害 国家、集体或者他人利益的行为。它是一种无效民事行为。其 要件有:(1)行为人双方有恶意通谋的故意; (2) 行为人双方有 恶意通谋çš?行为ï¼?3)行为人双方有通过恶意通谋损害国家ã€?集体或者他人利益而获取不法利益的目的ã€?/p>

4.受诈欺而为的民事行ä¸?/p>

受诈欺而为的民事行为,是指行为人一方因另一方故意制 造虚假情况或隐瞒真实情况,陷入错误而进行意思表示的民事 行为。《合同法》将不损害国家利益的受欺诈行为规定为可撤销 的行为。以下受胁迫的行为、乘人之危的行为亦同。它有以ä¸?要件ï¼?/p>

(1)当事人一方有欺骗对方的行为ã€?(2)诈欺人有诈欺的故意ã€?/p>

(3)对方当事人因受诈欺而陷入错误ã€?/p>

(4)对方当事人因陷入错误而做出意思表示ã€?5.受胁迫而为的民事行ä¸?它具有以下要件: (1)须有胁迫行为存在。《民通意见》第69条明确了对胁è¿?行为的认定ã€?/p>

(2)须有胁迫的故意ã€?/p>

(3)须预告危害属于不正当。所谓不正当,即违背诚实 ä¿?用原则和公认的道德准则,但不一定都违法ã€?/p>

(4)须因受到胁迫而产生恐惧ã€?/p>

(5) 须因恐惧做出意思表示。即胁迫人的意思表示与其恐 惧须有因果联系。而且,其意思表示,又须迎合胁迫人的意æ€?作出。受胁迫而实施的行为,其实质在于行为人的意思形成和 表示均受到不正当干涉ã€?/p>

6.乘人之危的民事行为

乘人之危的民事行为,须具备以下要件:

(1)须乘人之危。即对他人的危难处境加以利用ã€?(2)须有乘人之危的故意ã€?/p>

(3)须危难人被迫进行意思表示ã€?/p>

(4)须危难人迎合乘危人的意思进行意思表示ã€?(5)须后果对危难人严重不利,违反了公平原则ã€?7ï¼?违反法律ã€?违反公序良俗的民事行为: 当然的无效行为ã€?8.规避法律的民事行为:以合法的形式掩盖非法目的的è¡?为,是无效行为ã€?/p>

9.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益的,合å?无效ã€?/p>

(å…?效力未定的民事行ä¸?/p>

1.效力未定的民事行为的概念与特点

包括限制民事行为能力人实施的依法不能独立实施的行 为、无权处分行为、无权代理行为ã€?/p>

它的特点是:

(1)具备了行为成立的条件,但行为的效力不确定ï¼?/p>

(2)行为能否发生法律行为的效力,取决于有关权利人ï¼?(3)承认权人承认的,该行为自始有效,承认权人拒绝的, 该行为自始无效ã€?/p>

效力未定行为与哪些行为有区别:(重点掌握ï¼?/p>

第一,与无效行为不同。无效民事行为自始无效,当然æ—?效,不会因他人的承认或拒绝而使效力发生改变。效力未定行 为则是在行为成立后效力处于不确定状态,有待承认权人的承 认或拒绝ã€?/p>

第二,与可撤销的行为不同。可撤销行为,在行为成立时, 效力已经按意思表示的内容确定地发生, 撤销权人撤销该行为, 是消灭其效力,不是使未决效力无效。如果撤销权人不撤销ï¼?则是使已经生效的行为继续有效,而不是追认其生效。效力未 定的行为,则是在行为成立时是否生效处于不确定状态, 承认 权人可决定其是否有效ã€?/p>

第三,与停止条件成就前的行为不同。附停止条件的民äº?法律行为,在性质上属于效力暂不发生民事法律行为;而效åŠ?未定行为,性质上是效力是否能够发生尚未确定的民事行为ã€?附停止条件民事法律行为的效力发生与否,取决于所附条件是 否成就,而不是取决于当事人的承认或拒绝ã€?/p>

第四,与未生效的遗嘱行为不同。遗嘱的效力取决于遗å˜?人死亡这一客观事实,效力未定行为的效力取决于承认权人的 承认或拒绝。遗嘱人生前可随时撤销遗嘱,使其不生效力;æ•?力未定行为,承认权人不能随心所欲,一æ—?承认,便不得再予 拒绝ã€?/p>

2.限制民事行为能力人订立其依法不能独立订立的合同 (见“合同的效力â€?

3.无权处分行ä¸?见“合同的效力â€? 4.无权代理行ä¸?见“无权代理â€? (ä¹?可撤销的民事行ä¸?/p>

1.撤销的民事行为的概念和特å¾?/p>

行为在撤销之前有效,撤销之时,行为自始无效,也就æ˜?撤销的效力溯及至行为开始时。因此,可撤销的民事行为又å?相对无效的民事行为ã€?/p>

2.重大误解的民事行为

《民通意见》第71条明确了重大误解的认定。重大误解行 为的要件有:(1)须有错误认识。包括双方的错误认识ã€?2)é¡?当事人不了解其错误。即当事人属无意中犯的错误ã€?(3)须错è¯?性质严重ã€?/p>

3.显失公平的民事行为

《民通意见》第 72 条明确了显失公平的认定。显失公å¹?行为的要件是ï¼?/p>

(1)须属有偿行为ã€?/p>

(2)须行为内容显失公平ã€?即一方当事人利用优势或者利ç”?对方没有经验,致使双方的权利义务明显不对等ã€?/p>

(3)须受害人出于急迫ã€?轻率或者无经验ã€?/p>

4.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,没有损害国家利ç›?çš?见“合同的效力â€?

5.乘人之危订立的合同(见“合同的效力â€? (å?部分无效的民事行ä¸?/p>

《民法通则》第 60 条规定:“民事行为部分无效, 不影 响其他部分的效力的,其他部分仍然有效。â€?å…?ä»?ç?/p>

代理,是指行为人根据他人的授权或者法律的è§?/p>

定,以该人的名义实施民事法律行为,而行为的后果归属于该 人的行为ã€?代理是一种至少有三方(被代理人ã€?代理人ã€?第三äº? 参加的民事法律关系。代理制度一方面源于对行为能力有欠缺 者的救济,另一方面则出自于社会生活的需要ã€?/p>

代理的法律特å¾?/p>

(1)代理人在代理权限范围内实施代理行为。这é‡?/p>

包含三层意思:一是代理人须有基于委托、法定或指定而产ç”?的代理权ã€?二是法律规定或当事人约定只能由本人实施的行为ï¼?不得代理。三是代理人在进行代理行为时,有独立的意思表示, 可视具体情况而决定表示内容,这与传达人、居间人相区别ã€?/p>

(2)代理人以被代理人的名义进行代理行为ã€?代理人只有以 被代理人的名义进行民事活动,其行为后果才能由被代理人æ‰?受,这一点使代理与行纪相区别ã€?/p>

(3)代理主要是实施法律行为ã€?即代理主要是为被代理人设 立、变更、消灭一定民事法律关系。不具有法律意义的事实行 为,不是代理ã€?/p>

(4)代理行为的后果直接由被代理人承担ã€?(äº?代理权的发生

1.委托代理又叫“意定代理”,其相关知识点有: (1)授权行为(单方法律行为):法律规定用书面形式的,应当 用书面形式,并应当制作授权委托书ã€?/p>

(2)授权委托ä¹?/p>

《民法通则》第65条规定,授权委托书应当载明代理人çš?姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由委托人签名或è€?盖章ã€?/p>

(3)委托代理关系与基础法律关系

委托代理关系的基础法律关系是指需要委托代理进而发生委æ‰?代理关系的合同法律关系。包括委托合同关系、雇佣合同关系ã€?合伙合同关系等。委托代理关系的发生与否,不是取决于上述 基础法律关系,而是取决于授权行为的有无ã€?/p>

(4)代理权的范围 1)代理人应当在代理权范围内进行代理,超越代理权限èŒ?围的行为,除被代理人追认者外,对被代理人不发生法律效力, 由代理人承受后果ï¼?/p>

2)被代理人知道代理人超越代理权范围不加制止的,由ä»?理人和被代理人承担连带责任;

3)如果授权范围不明,被代理人应当向第三人承担民事è´?任,代理人负连带责任ã€?/p>

2.法定代ç?/p>

法定代理,是指根据法律的直接规定而发生的代理关系ã€?法定代理主要是为无行为能力人ã€?限制行为能力人设置的代理ï¼?其不需要被代理人的授权,确定带有强制性ã€?b>2016年成人高考专升本民法学考试复习资料ã€?/p>

3.指定代ç?/p>

指定代理,是指根据人民法院或有关单位的依法指定而发 生的代理ã€?/p>

(ä¸?代理权的行使

1.代理人的义åŠ?/p>

代理人应在代理权限范围内行使代理权。代理人应为维护 被代理人的利益而行使代理权。只有在为了被代理人的利益的 情况下,才能转委托。否则对于给被代理人造成的损害,应当 承担民事责任ã€?/p>

2.代理权的限åˆ?/p>

代理人不得以被代理人的名义与自己或自己代理的其他äº?进行民事活动ã€?/p>

3.复代理

ï¼?)复代理人的权限不能超过本代理人的权限ã€?ï¼?)代理人对复代理人有监督和解除委托的权利ã€?/p>

ï¼?)如果代理人授权不明确而给其他人造成损害的,由代 理人与复代理人负连带赔偿责任ã€?/p>

ï¼?ï¼?复代理人是被代理人的代理人, 若代理人进行转委托, 应事先征得被代理人的同意。如果事先没有征得同意,事后è½?达时被代理人不予认可的,则由代理人对自己所转委托的复代 理人的行为负民事责任。但是,在紧急情况下,为了保护被ä»?理人的利益而转托他人代理的情况除外ã€?å›?表见代理

1.表见代理的概念

行为人虽无代理权,但其因被代理人的原因所具有的一å®?的表征,足以使相对人客观上能够相信其有代理权而与其为æ°?事行为,该民事行为的后果直接由被代理人承担的,称为表è§?代理ã€?/p>

2.表见代理的构成要件(重点掌握)

(1)代理人无代理权或者超出授权的范围ã€?/p>

(2)该无权代理人有被授予代理权的外表或假è±?(3)ç›?对人有正当理由相信该无权代理人有代理权ã€?/p>

(4)相对人基于信任而与行为人成立法律行为ã€?表见代理产生有权代理的后果ã€?/p>

3.常见的表见代理产生的原因(了解即可ï¼?(1)因授权表示而产生的表见代理ã€?(2)因代理授权不明而产生的表见代理ã€?/p>

(3)因代理关系终止后未采取必要的措施而产生的表见ä»?理ã€?/p>

4.表见代理的法律后果

ï¼?)在 表见代理成立后,(被代理人和相对人之间产生有 权代理的法律后果ã€?)被代理人要承担责任,向表见代理人要æ±?赔偿ã€?/p>

ï¼?)在被代理人和无代理权的行为人之间,发生无权代理 的法律后果,被代理人有权要求无权代理人赔偿因无权代理è€?造成的损失ã€?/p>

在被代理人和表见代理人之间,产生无权代理的后果ã€?(äº?无权代理

1.无权代理的概念

无权代理是不具有代理权而以本人名义进行民事法律è¡?为,并欲将行为后果归属于本人的行为。无权代理有以下类型ï¼?(1)代理权终止后的代理ã€?/p>

(2)超越代理权限的代理ã€?(3)没有代理权的代理ã€?/p>

2.无权代理的效力

无权代理行为是效力未定行为ã€?/p>

ï¼?)被代理人的事后追认行为具有溯及力;被代理人不加 追认的,行为自始对本人无效,其后果由行为人(无权代理人) 自己承担ã€?/p>

ï¼?ï¼?本人追认与否可以向无权代理人或者相对第三人表示ã€?本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视 为同意,即追认必须以明示的方式表示,符合法律规定的默ç¤?才被视为追认ã€?/p>

ï¼?)无权代理的相对人有“催告权”,本人逾期不答复视 为默示追认ã€?同时ï¼?相对人在本人追认以前还有民事行为的“解 除权”,但是,如果相对人有恶意(明知或应知),则不能取得 解除权ã€?/p>

ï¼?)无权代理人应就自己行为造成的损失负赔偿责任。但 是,如果相对人有恶意,由相对人和无权代理人负连带赔偿è´?ä»»ã€?ï¼?)代理人对违法事项进行代理,或者被代理人对违法的代ç?行为不表示反对,由被代理人与代理人负连带责任,可列为å…?同诉讼人ã€?/p>

(å…?代理权的消灭

1.代理权消灭的共同原å›?(1)本人死亡ã€?/p>

(2)代理人死亡或丧失民事行为能力ã€?/p>

2.委托代理的代理权的消灭

根据《民法通则》第69条的规定,委托代理的代理权消ç?的原因还有以下方面的事实ï¼?/p>

(1)代理期间届满或代理事务完成ã€?/p>

(2)被代理人取消委托或代理人辞去委托ã€?(3)作为被代理人或代理人的法人终止ã€?3.法定代理或指定代理的代理权的消ç?/p>

除因代理终止的共同原因外,法定代理和指定代理还可ä»?因下列原因而终止:

(1)被代理人取得或恢复民事行为能力ã€?/p>

(2)指定代理的法院或者指定单位取消指定的ã€?/p>

(3)其他原因引起的被代理人与代理人之间的监护关系æ¶?灭的ã€?/p>

需要注意的是,被代理人死亡后,下列情况下的代理行为 仍然有效(各种题型均可考,注意重点把握): (1)代理äº?不知道被代理人死亡而为代理行为的;

(2)委托书中约定待某一代理事项完成后代理关系终止, è€?在被代理人死亡时,该事项尚未完成的,代理人的急促代理æ´?动;

(3)被代理人的继承人承认的代理行为ã€?重点是:各种代理的类型和各种代理的后æž?ä¸?诉讼时效和期é—?/p>

(一)时效的概念与意义 1.时效的概念

时效,是指一定的事实状态持续地达到一定期间而发生一 定法律效果的法律事实ã€?/p>

时效是一种期限,但又与一般期限不同,须有下列三要素:

(1)一定事实状态的持续存在。如占有某物、不行使权利ç­?事实ã€?/p>

(2)经过一定的期间,即一定的事实状态持续经过一定期 间,这一期间谓之“时效期间”,为法定期间ã€?/p>

(3)发生一定的法律效果,即发生权利得失的效果ã€?时效的性质是:

(1)就时效对民事法律关系的效果而言,时效属法律事实ï¼?而就时效的期间经过不受当事人意志的作用而言ï¼?时效属事件ã€?/p>

(2)时效期间由法律强行规定, 当事人不得约定更改或预先 抛弃,所以时效期间属法定期间ã€?/p>

(3)期间须与一定的事实状态结合才发生一定的效果ï¼?亦即 无一定事实状态与之结合,无时效的效果存在ã€?/p>

2.取得时效与诉讼时效

依时效的事实状态要素和法律效果要素划分为两类:取得 时效和诉讼时效ã€?/p>

取得时效亦称“占有时效”,是指占有他人财产于时效期 间届满时取得该财产所有权的时效。我国现行民法没有关于取 得时效的规定ã€?/p>

诉讼时效亦称“消灭时效”,是指权利人持续不行使权利 而于时效期间届满时消灭其请求权的时效ã€?诉讼时效期间届满ï¼?权利人丧失胜诉权,但其权利的受领保持力仍存在ã€?/p>

诉讼时效与除斥期间的区别

除斥期间,是指法律对某种权利预定存在的期间,权利äº?在此期间不行使权利,便发生该项实体权利消灭的法律后果ã€?除斥期间和诉讼时效一样,也是一定的事实状态经过一定的æœ?间,而发生一定的法律后果,但这两种制度又存在很大的差异:

(1)法律后果不同ã€?除斥期间届满的法律效力是某项实体æ?利消灭;而诉讼时效期间届满,只是消灭胜诉权,不消灭实ä½?权利ã€?/p>

(2)适用的条件不同。除斥期间届满,法院可依职权主动é€?用有关规定,无需当事人提出主张,义务人自愿履行的,也å?以请求法院追回;诉讼时效届满后,债务人自愿履行的,不èƒ?再要求返还ã€?/p>

(3)期间不同。除斥期间是一个不变期间,法律规定多长æ—?间,就固定为多长时间,不能变动;而诉讼时效则可因各种åŽ?因中止、中断甚至延长ã€?/p>

4.诉讼时效的意义

法律规定诉讼时效的意义在于:

(1) 能督促权利人及时行使权利,稳定社会经济ã€?(2)有利于司法机关对案件的调查取证,从而及时、正确地 审理案件ã€?/p>

(äº?诉讼时效的种ç±?/p>

1.普通诉讼时æ•?/p>

普通诉讼时效是指由《民法通则》规定的,适用于普通民 事法律关系的诉讼时效。依《民法通则》的规定,可分为以下 三类ï¼?/p>

(1)一般诉讼时效期间:2年。从知道或应当知遭权利被ä¾?害时起计算ã€?/p>

(2)短期诉讼时效期间ï¼?年。《民法通则》第136条规定, “身体受到伤害要求赔偿的”、“出售质量不合格的商品未å£?明的”、“延付或者拒付租金的”以及“寄存财物被丢失或è€?损毁的”四种情形。从知道或应当知遭权利被侵害时起计算ã€?/p>

(3)长期诉讼时效期间ï¼?0 年,自权利被侵害之日计算ï¼?适用于“不知道或不应当知道”其权利被侵害的“特殊主 体”ã€?/p>

2.特殊诉讼时æ•?/p>

在时效期间的起算上,大多与一般和短期时效期间相同ï¼?但也有不相同的。例如,货物运输的损害赔偿请求权的时效期 间,从货物运抵到达地点次日起ç®?《公路货物运输合同实施细 则》第20æ?,而《水路货物运输合同实施细则》第32条则è§?定该项期间从运货记录交给托运人或收货人的次日起算。由æ­?还可推论,上述两例均不适用《民法通则》关于长期诉讼时æ•?期间的规å®?/p>

(ä¸?诉讼时效的开å§?/p>

诉讼时效开始,即诉讼时效的起算。是权利人“从知道æˆ?应当知道权利被侵害时起计算”ã€?/p>

由于债权的特点不同,有关时效的起算点也不同,具体是:

1.未定有清偿期的债权,自债权成立时起算;定有清偿æœ?的债权,自期限届满时起算。,

2.附停止条件的请求权 ,自条件成就之时起算ã€?/p>

3.损害赔偿请求权,应视请求权发生的事实性质而定ã€?(1)对于因债务不履行而发生的债权之损害赔偿请求权çš?诉讼时效期间起算,学理上有两种不同的见解ï¼?/p>

“债权同一说”,即从债权成立或期限届满时起算ã€?b>2016年成人高考专升本民法学考试复习资料ã€?/p>

“债务不履行时说”,即自债务不履行时起算。以债务不履è¡?时说较为合理ã€?/p>

(2)对于因人身受伤害而发生的损害赔偿请求权, 伤害明显 的,从受伤害之日起算;伤害因不明显而未能及时发现的,自 伤势确诊之日起算(最高人民法院《民通意见》第168æ?ã€?/p>

(3)对于其他因侵权行为而发生的损害赔偿请求权, 其时æ•?期间应自权利人已知或应知其权利受损害时起算ã€?/p>

4.所有物的返还请求权

所有物的返还请求权,应自占有被侵害或相对人合法占有之å€?的关系消灭时起算ã€?/p>

5.时效期间的竞合

所谓时效期间的竞合,是指两种时效期间重叠的情况。依《民 法通则》第167 条规定,应适用长期诉讼时效期间,而不适用 一般或短期诉讼时效期间。在特殊诉讼时效期间发生此类情况 时,也可以此推论ã€?(å›?诉讼时效的中æ–?/p>

诉讼时效中断是指因有与权利人怠于行使权利相反的事 实,使已经过的时效期间失其效力,而须重新起算时效期间çš?制度ã€?/p>

1.发生诉讼时效中断的事由 (1)权利人的请求。除义务人外,权利人若向主债务之保è¯?人、债务人的代理人及财产代管人提出请求的,亦发生请求çš?效果(《民通意见》第173条第2æ¬?ã€?/p>

(2)义务人的同意。即对权利人之权利的承认。同意的方式 没有限制。但同意应当是义务人本人或其代理人在授权范围å†?而为的同意,并且同意的表示应向权利人或其代理人进行ã€?/p>

(3)权利人提起诉讼或仲裁ã€?这是指权利人提起民事诉讼æˆ?申请仲裁,请求法院或仲裁机构保护其权利的行为ã€?/p>

2.诉讼时效中断的法律效果

已经过的时效期间归于无效,中断事由终止时,重新计算时æ•?期间ã€?/p>

3.诉讼时效中断适用的时效期间类åž?/p>

诉讼时效中断仅适用一般和短期诉讼时效,而不适用于长期诉 讼时效ã€?/p>

(äº?诉讼时效的中æ­?/p>

诉讼时效的中止,是指在诉讼时效期间的最å? 个月内, 因法定事由而使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间的计 算暂时停止ã€?/p>

1.诉讼时效中止的法定事由 (1)不可抗力ã€?/p>

(2)权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能åŠ?人,其法定代理人未确定或丧失行为能力ã€?/p>

(3)其他类似情形ã€?/p>

2.诉讼时效中止的发生期间

中止时效的法定事由在诉讼时效期间的最å?6 个月内发 生,或法定事由虽发生äº?个月前但持续至最å?个月内的ï¼?才能发生中止时效的法律效果ã€?/p>

3.诉讼时效中止的法律效果

(1)法定事由发生前已经过的时效期间仍为有效, 法定事由 消除后,时效继续进行ã€?/p>

(2)法定事由发生在最å?个月内,如法定事由消除后,时 效期间不è¶?个月,应否补足其ä¸?个月,《民法通则》未予规 定ã€?/p>

4.诉讼时效中止适用的时效期间类åž?/p>

诉讼时效中止仅适用于一般和短期诉讼时效,而不适用于长æœ?诉讼时效ã€?/p>

(å…?诉讼时效的延é•?/p>

诉讼时效的延长,是指因特殊情况,法院对已经完成的è¯?讼时效期间给予的延展。诉讼时效的延长只适用于诉讼时效期 间已经完成的情形,而且其原因只能是“权利人由于客观的障 碍在法定诉讼时效期间不能行使请求权”ã€?/p>

诉讼时效的延长不仅可适用于一般与短期时效,而且还可适用 于长期时效ã€?/p>

(ä¸?诉讼时效完成的效åŠ?/p>

诉讼时效完成,也叫诉讼时效期间届满。其效力表现为: 未在诉讼时效期间内行使权利的债权人丧失“胜诉权”,但是 债权人的实体权利并不消灭,债权人仍然可以向债务人请求履 行,债务人履行了的,不得以诉讼时效期间已过而要求返还ã€?(å…?期日与期é—?期日,是表示时间长度中的某一点,期间,是指从起始时间到终止时间所经过的时间区间。期 间的特征是表示时间长度中的某一点到某一点的区间ã€?/p>

2.期日与期间的功èƒ?/p>

一切民事法律关系均须于一定期日或期间内发生其效力ï¼?两者的功能主要有:

(1)决定民事主体的法律地位, 即民事主体的法律地位由期 限决定。如出生、死亡等ã€?/p>

(2)决定民事权利的得失变更。如所有权移转ã€?(3)决定民事义务的存在与否, 如父母对未成年子女的抚养 义务ã€?/p>

3.期间的性质及类åž?/p>

期间在性质上属于事件而不属于行为。这一事件属于法律事实 范畴ã€?/p>

依民事主体对期间有无选择权, (1)约定期间。这是指可由当事人自由选择确定的期间ã€?(2)法定期间是由法律强行规定的期间。如诉讼时效期间ã€?在民法中,约定期间优先于法定期间适用ã€?/p>

(3)指定期间。这是指由法院或仲裁机关确定的期间。例å¦?宣告死亡以判决宣告之日为死亡日期,违约金、赔偿金自仲è£?机关或法院明确责任后10天内偿付等ã€?/p>

4.期间的计算方法

期间的计算方法有两种:一是自然计算法,即以实际经è¿?的时间为计算期间的时间。二是历法计算法,即以日历所定的 年、月、日为计算单位。所称年,不论平闰年一律定ä¸?65所称月不论大小月皆ä¸?0日。未约定何种计算方法,则推定ä»?历法计算法确定其约定期限ã€?/p>

5.期间的始期与终æœ?(1)始期

以小时计算期间的,从规定时开始计算;以年、月、日è®?算期间的,其开始当天不算入,从下一天开始计算。但当事äº?对此有约定的,按约定计算ã€?/p>

(2)终期

期间的最后一天是法定休假日的,以休假日的次日为期é—?的最后一å¤?休假日有变通的ï¼?以实际休假日的次日为期间的最 后一天ã€?期间最后一天的截止时间ä¸?4时ã€?截止到停止业务活动的时间ã€?第二部分 人身æ?/p>

人身权,是指与民事主体的人身不可分离,以特定的人æ ?和身份利益为内容的权利。包括人格权和身份权ã€?/p>

人身权是民事主体享有的最基本的民事权利。人身权是自然人 生存和发展的基础和前提ã€?b>2016年成人高考专升本民法学考试复习资料ã€?/p>

2.人身权的法律特å¾?/p>

与财产权相比较,人身权具有下列法律特征:

(1)人身权为专属权。人身权与主体的人身不可分离,随ä¸?体的产生而产生,并随主体的消灭而消灭。一般情况下,人èº?权只有权利人本人享有和行使,不得转让、赠与、继承。即äº?身权是法定的权利ï¼?主体在违反了民事义务时,不能任意剥夺其人身权利或限制å…?人身权的行使ã€?/p>

(2)人身权为绝对权。其行使不必借助他人的积极行为ã€?(3)人身权具有非财产性。不能用金钱来衡量ã€?(äº?人身权的分类

人身权依不同的标准可有不同的分类。按照权利的性质ï¼?人身权可分为人格权和身份权ã€?/p>

1.人格权

人格权,是指民事主体具有法律上的独立人格必须享有çš?民事权利ã€?/p>

2.身份权

身份权,是指民事主体因具有某种特定身份时依法享有çš?权利。多发生在有血缘联系、婚姻联系的亲属之间ã€?äº?人身权的种类

(一)生命健康æ?/p>

生命健康权是指公民依法所享有的生命安全、身体健康和 维持正常功能的权利。实质上生命健康权包括:生命权、身ä½?权和健康权三种权利ã€?/p>

1ï¼?生命权是指自然人以其生命维持和安全利益为内容的人 格权利,具体应包括:

(1)生命安全维持权; (2)司法保护权;

(3)生命利益支配权ã€?2.身体权指自然人对其肢体、器官和其他组织的安全维æŠ?和支配的权利ã€?/p>

3ï¼?健康权是自然人以其器官乃至整体功能利益为内容的人 格权。包括生理健康和心理健康。身体权的客体是身体,体çŽ?的利益是自然人身体组织的完整性;健康权的客体是健康,ä½?现的利益是自然人肌体功能的完整性ã€?/p>

侵害公民生命健康权的民事赔偿责任包括以下几方面: (1)支付丧葬费ã€?/p>

(2)支付死者生前扶养的人必要的生活补助费ã€?标准一般以 当地的基本生活水平为准ã€?/p>

(3)赔偿医疗费。以治疗医院的诊断证明和医疗费单据为 凭ã€?/p>

(4)赔偿因误工而减少的收入。误工时间从受伤害之日起ï¼?到医院诊断书认定其恢复健康或因此而死亡之时止ã€?/p>

(5)支付交通费、住宿费等ã€?/p>

(6)赔偿残疾者生活补助费。包括基本生活费和残疾用å…?è´¹ã€?/p>

(äº?姓名æ?/p>

姓名权从内容上讲包括命名权、变更权和使用权ã€?/p>

1.命名权:指自然人决定其姓名的权利ã€?/p>

2.变更权:指自然人依法改变自己姓名的权利。变更正å¼?姓名还须到户籍登记机关办理变更登记手续ã€?/p>

3.使用权:指自然人依法使用自己姓名的权利ã€?/p>

姓名权可以由权利人自由行使,但行使姓名权时应受到一定限 制ã€?/p>

侵害姓名权的行为主要有以下几种方å¼?/p>

一是干涉他人姓名权的行为。二是盗用他人姓名行为,æŒ?未经他人同意或授权而擅自使用他人姓名,实施有害于他人或 社会的行为ã€?三是假冒他人姓名的行为,冒充该人参加民事æ´?动或其他活动的行为ã€?四是不正确恶意使用他人姓名。由于姓 名总是与某一特定的个人联系在一起的,判断某一行为是否ä¾?害了他人姓名权要看实质ã€?(ä¸?肖像æ?/p>

侵害自然人肖像权的行为表现在以下几方面:

l.未经许可而制作或使用他人肖像ã€?2.无正当理由地制作、使用他人肖像。即有正当理由制作ã€?使用他人肖像,为法律所允许。这些正当理由也称对肖像权的 限制,包括:

(1)国家机关为执行公务而使用公民肖像ã€?(2)在公开场合中ã€?为新闻报道目的而使用参加该公开活动 的人的肖像ã€?/p>

(3)为本人或社会公共利益而使用其肖像ã€?(4)特殊人物的肖像权受到一定的限制ã€?(5)为了科学研究或文化教育的目的ï¼?而在一定范围内使用 他人肖像ã€?(å›?名誉æ?/p>

名誉是社会对特定的人思想、品德、才干、财产状况等å?方面的一种综合评价,是一种社会客观评价。名誉权是指民事 主体对其名誉所享有的权利ã€?/p>

名誉权具有专属性,伴随主体终生。对名誉权的侵害都是 针对特定的人ã€?/p>

同时要注意,侵害名誉权的行为必须为第三人所知悉。社 会公众的知悉是构成名誉权侵权的必备要件。对某人实施的行 为,如果没有使公众对其评价降低,即使受害人精神上产生äº?极大痛苦,也不能认定该行为是侵害名誉权行为ã€?/p>

名誉权只能是活着的人才能享有,但名誉作为社会评价æ˜?生者和死者都有的ï¼?保护死者名誉并不是承认死者享有名誉权ã€?/p>

侵害公民名誉权的行为,根据《民法通则》第10l 条的è§?定,主要表现为侮辱和诽谤两种方式。侮辱是指以暴力或者其 他方式贬低他人人格.毁损他人名誉的行为。诽谤是指捏造并 散布某些虚假事实,损害他人名誉的行为ã€?/p>

可能出现名誉权与姓名权等两种权利同时受到侵犯的侵权行ä¸?竞合情形ã€?如何保护自己的权利, 由当事人自行选择其一即可 (äº?隐私æ?/p>

隐私是指自然人个人生活中不愿被他人所知悉的内容。隐 私权是指自然人依法享有的个人生活秘密不受他人侵害的权 利ã€?/p>

隐私权与名誉权存在着以下方面的区别:

l.权利内容不同。名誉权的内容是社会对主体的评价,è€?隐私权的内容是当事人不愿公开的私生活秘密ã€?/p>

2.加害人有无抗辩理由不同。在侵害名誉权案件中,加å®?人得以散布的事实是真实的为抗辩理由提出抗辩;而在侵害éš?私权案件中,则不能以此为抗辩理由事实越真实,侵权越严重ã€?/p>

3.权利的取舍不同。隐私权中包括公开权,即当事人可以 将在某一方面çš?隐私权抛弃, 而名誉权中的名誉是公众对某人 的一种评价,它不是当事人所 能抛弃的ã€?/p>

4 .权利的范围不同。名誉权除自然人外,法人也享有, 而隐私权则只æœ?自然人才具有ã€?/p>

5 .保护的方式不同。名誉权受到损害时,依法可以以消 除影响、恢复名 誉等进行救济ï¼?而隐私权受到侵害则无法消é™?影响,也无法恢复。另外,åœ?现实生活中,有时行为人侵害了 当事人的隐私权,而并没有侵害其名誉权 (如名人)ã€?/p>

侵害隐私权的方式 主要有:非法侵入他人住宅、非法对ä»?人行踪进行监è§?监听、窥视他人私生活、披露他人隐私等。另 外,需要注意的是,公众人物的隐私权范围比普通人要狭窄ã€?(å…?荣誉æ?/p>

荣誉是特定的人从特定的组织依法获得的积极评价。荣èª?权是民事主体依法享有的保持自己的荣誉称号,并不受非法å‰?夺的权利ã€?/p>

名誉与荣誉的区别表现在:

1.取得方式不同。名誉是每个人都有的,其取得不需要任 何特殊条件。而荣誉的取得需要经过当事人的努力,受到有关 机关、组织表彰时才能获得ã€?ï¼?/p>

2.范围不同。名誉权是每个人都能普遍获得的人身权,è€?荣誉权不是每个人都能获得的ã€?/p>

3ï¼?内容不同ã€?名誉是社会公众对某一特定人的品德ã€?才干ã€?能力等各方面的综合评价;荣誉是国家机关或社会组织对某一 特定公民、法人在某一方面做出突出贡献而授予的“特殊名 誉”ã€?/p>

4.消灭方式不同。名誉是社会公众的内心意思反映,任何 人或组织都无法剥夺或限制,名誉权也只有在主体死亡后才èƒ?消灭;而荣誉既然是授予的,当然也可以由有关部门予以剥夺ã€?/p>

荣誉权从内容上讲,包括荣誉保持权和利益支配权ã€?/p>

侵害荣誉权的行为,一般表现为:非法剥夺他人荣誉称号, 损坏他人荣誉证书,非法扣留由于获得荣誉称号而带来的物质 利益,等ç­?(ä¸?亲属æ?/p>

亲属是指基于婚姻、血缘和收养所形成的社会关系。亲å±?权是指父母与子女、祖父母与孙子女、外祖父母与外孙子女ï¼?以及兄弟姐妹之间的身份权ã€?/p>

在实际生活中,侵害亲属权的行为是违反法律规定的义åŠ?或阻碍权利人行使权利的行为ã€?(å…?监护æ?/p>

监护是指对无民事行为能力人、限制民事行为能力人的合 法的人身和财产权益进行监督租保护的民事法律制度。监护权 是民事主体基于其监护人的身份依法所享有的权利ã€?/p>

根据《民法通则》的规定,需要有监护人的有两种人:一 是未成年人;一是无民事行为能力或限制民事行为能力的精神 病人ã€?/p>

未成年人的监护人,在一般情况下,由其父母担任,未成 年人的父母已经死亡或者没有监护能力时,由未成年人的祖çˆ?母、外祖父母、兄、姐以及关系密切的其他亲属等担任监护人ã€?/p>

无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人,由å…?有监护能力的配偶、父母、成年子女、其他近亲属或关系密åˆ?的其他亲友担任监护人ã€?/p>

一般说来,只有监护人才能享有监护权。所以,监护权是 一种身份权。此外,监护人之所以能取得监护权,是由于监æŠ?人与被监护人之间具有特定的身份关系,

在没有上述监护人时,由被监护人的所在单位或其父母的 所在单位,或被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或è€?民政部门担任监护人,并行使监护权ã€?第三部分 ç‰?æ?/p>

(一)物权的客体——物

I.物的概念及其法律特å¾?/p>

物是指人们能够支配的物质实体和自然力。其法律特征ä¸?要有ï¼?/p>

(1)客观物质æ€?/p>

物必须是客观存在的物质实体或自然力ã€?/p>

(2)可支配æ€?/p>

物必须是能够被民事主体支配的物质实体和自然力ã€?(3)可使用æ€?/p>

物必须能够适应民事主体的物质利益或精神需求,供民äº?主体使用ã€?/p>

2.物的分类及意义(了解分类标准及意义ï¼?(1)流通物、限制流通物与不流通物

这是以物能否流通、能在何范围内流通为标准对物进行çš?划分ã€?/p>

流通物是指法律允许在民事主体之间自由流通的物ã€?限制流通物是指法律对流通范围和程度有一定限制的物ã€?不流通物又称禁止流通物,是指法律明令禁止流通的物ã€?在我国,禁止流通物主要包括国家专有的物资、土地、矿藏ã€?水流以及淫秽书画等ã€?/p>

该分类的意义在于以不同物为标的从事的民事法律行为æ•?力不同ã€?/p>

(2)动产与不动产

这是以财产是否可以移动并且是否会因移动而损害其价å€?为标准对物进行的划分ã€?/p>

不动产是指难以人为移动其位置或移动后就会减少或丧å¤?其经济价值的物。动产是指位置能够移动,而其本身的价值不 会因移动而丧失或相对减少的物ã€?动产与不动产的区别:

第一,流通性质和范围有区别。许多不动产属于禁止流é€?物和限制流通物,而动产中流通物所占的比例较大ã€?/p>

第二,物权变动的法定要件不同。一般动产物权的变动ä»?物的交付为要件,有时可以合同成立为要件,而不动产物权çš?变动不仅是以交付为条件,而且要进行登记为要件ã€?/p>

第三,纠纷管辖方面有不同。因不动产发生的纠纷,一å¾?由不动产所在地法院或有关机关负责处理。而动产纠纷的管辖 则比较灵活ã€?/p>

(3)特定物与种类ç‰?/p>

这是以转让物是否有独立特征或者是否被权利人指定而特 定化为标准对物进行的划分ã€?/p>

特定物是指具有独立特征或被权利人指定,不能以其他ç‰?替代的转让物。包括独一无二的物和因被指定而特定化的物ã€?/p>

种类物是指具有共同特征,没有被具体指定的物。种类物 与特定物的区分不是绝对的ã€?/p>

(4)主物与从ç‰?/p>

这是以两个独立存在的物在用途上客观存在的主从关系为 标准对物进行的划分ã€?/p>

区分主物与从物的意义主要在于:如果法律无相反规定ã€?合同也无相反约定ï¼?从物的所有权随主物所有权的移转而移转ã€?/p>

(5)可分物与不可分物

这是以物是否具有可分割的特点为标准对物进行的划分ã€?可分物是指可以分割且不因分割而损害其效益或改变其æ€?质的物ã€?/p>

不可分物是指按照物的性质不能分割,否则会改变其效ç›?或性质的物。不可分割的共有物一定期间内也属于不可分物ã€?/p>

(6)原物与孳息物

这是以两物之间存在的原有物产生新物的关系为标准对ç‰?进行的划分ã€?/p>

原物是指依其自然属性或法律规定产生新物的物ã€?/p>

孳息物是指由原物产生的物。孳息分为天然孳息和法定å­?息。天然孳息是指依物的自然属性而获得的收益。法定孳息是 原物根据法律关系获得的收益ã€?/p>

区分原物与孳息物的主要意义在于:除法律另有规定或è€?合同另有约定外,孳息归原物所有人所有;转让原物时,孳息 收取权一并转移ã€?/p>

(7)消耗物与不消耗物

这是以同一物是否能够反复使用为标准对物进行的划分ã€?消耗物是指仅能供权利人一次性使用的物。不消耗物是指 能够供权利人反复使用的物ã€?/p>

区分消耗物和不消耗物的主要意义在于:消耗物可以作为 转移所有权合同的标的物,而不消耗物则可以作为转移物的所 有权合同的标的物ï¼?还可以成为转移物的使用权合同的标的物ã€?/p>

(8)有主物与无主ç‰?/p>

这是以物在一定期限内是否有所有人为标准对物进行的åˆ?分ã€?/p>

有主物是指所有人明确的物ã€?/p>

无主物是指在一定期限内没有所有人或者所有人不明(指 事实上无法明确)的物ã€?/p>

这种分类的意义主要是为了解决无主物的 物权的概念与特征

物权是权利人在法律规定的范围内,按照自己的意志支é…?自有物或者依照授权支配他人的物,直接享受物的效益的排ä»?性财产权ã€?/p>

物权与债权的关系十分密切,与债权相比,物权有下列åŸ?本特征:

1.物权是对世权:义务主体是不特定的人,而债权则是å¯?人权ã€?/p>

2.物权是绝对权:物权的内容(实现方式)是对物的直æŽ?管领和支配,不需要义务人的积极协助,并排除他人的干涉ã€?而债权为“相对权”ã€?/p>

3.物权是对物的支配权:权利人通过对物进行全面支配æˆ?限定支配,直接享受物的效益ã€?/p>

4.物权是排他性财产权

这是物权在效力方面的特征。物权的排他性主要表现在ä¸?个方面:

其一,一物之上不能有两个或两个以上互不相容的物权ã€?其二,物权具有直接排除不法妨碍的性能。物权人行使æ?利遇有不法妨碍时,凭借物权能够直接请求妨碍人排除妨碍æˆ?消除可能发生妨碍的因素ã€?/p>

值得注意的是,物权的排他性并不排除下列情况: (1)多人共享同一物权。如共有

(2)一物之上有所有权与他物权同时存在ã€?/p>

(3)一物之上有互不影响的数个他物权同时存在ã€?(4)法律针对物权所规定的限制。如禁止权利滥用原则、相 邻权的发生等ã€?/p>

5.物权具有追及效åŠ?/p>

物权的追及效力是指物权的标的物无论辗转于何人之手,物æ?人都可以追及其物,向实际占有人主张其权利。善意取得制åº?可以阻断追及力ã€?/p>

6.物权具有优先于债权的效åŠ?/p>

这是物权的优先性,即在同一物上有数种权利时,物权人享有 较其他权利人优先行使的权利。先设立的物权优先于后设立的 物权,而债权则具有平等性ã€?物权法的基本原则

1.物权法定原åˆ?ï¼?/p>

大多国家采取物权法定主义而排斥物权放任主义。物权法 定主义的要求主要有:

(1)物权的种类不得创设; (2)物权的内容不得创设;

(3)物权的效力必须由法律规定ï¼?/p>

(4)物权的变动和保护方法必须由法律规定ã€?2.一物一权原åˆ?/p>

即一个标的物上不能同时并存两个或两个以上互不相容çš?物权ã€?/p>

理解这一原则必须注意以下两个问题ï¼?(1)一物一权中的“一物”的含义ã€?该物应具有特定性和ç‹?立性,除了进行物理上的衡量外,更应进行法律上的衡量ã€?/p>

(2)一物一权主义具有相对性ã€?只要是不相冲突的物权就可 以设定在同一物上ã€?/p>

3.物权的公示、公信原则——针对物权变动而设立的原则 (1)物权的公示原åˆ?/p>

物权的公示原则要求物权变动当事人须以明确、可靠的æ–?式变动物权,以公开方式让公众知道物权变动的事实,保障商 品交换安全、有效地进行。不公示则不能发生物权变动的效力ã€?/p>

世界各国或地区的民商法多规定动产以交付或占有为公ç¤?方法,不动产则多以登记为公示方法。但各国或地区对物权çš?公示方法对于物权变动效力的影响却有不同的立法主张,即ï¼?对抗要件主义与成立要件主义ã€?/p>

我国《民法通则》第72条规定:“财产所有权的取得,ä¸?得违反法律规定。按照合同或其他合法方式取得财产的,财产 所有权从财产交付时起转移,法律另有规定或者当事人另有çº?定的除外。”根据这一原则性规定,在我国,物权的变动一èˆ?以标的物的交付为公示方式(也是生效要件),但又允许法律的 另外规定及当事人的另外约定ã€?/p>

(2)物权的公信原åˆ?指物权变动公示的ï¼?即使标的物出让人事实上无处分权. å–?意受让人基于对公示的信赖,仍能取得物权的原则ã€?/p>

只要物权变动经过公示,即发生权利变动的效力,即使公示æœ?瑕疵,善意受让人也不负返还义务,只能由有过错的出让人æˆ?登记机关承担责任ã€?/p>

确立公信原则的目的主要是为了保护交易活动中的善意å?让人,维护公开交易的可靠性和正常秩序ã€?物权的分ç±?/p>

自物权和他物权、动产物权和不动产物权、主物权与从ç‰?权、用益物权和担保物权ã€?/p>

1.自物权

自物权是权利主体依法对自己的所有物享有的物权。所æœ?权是唯一的自物权种类。自物权有全面、最高的支配力,自物 权人在合法范围内能够对标的物进行全面的、自主的支配,按 照自己的意思对标的物进行占有、使用、收益和处分,并排除 他人的干涉。因此,学理上将自物权也称为完全物权ã€?/p>

2.他物权

(1)他物权的概念

他物权是指权利人根据法律或合同的具体规定,对他人所 有之物享有的物权。所有权以外的其他物权就是他物权。他ç‰?权要受到法律或合同的限制ï¼?所以也称为限制物权或定限物权ã€?不完全物权ã€?/p>

(2)用益物权和担保物æ?/p>

这是在他物权中,以设立目的的不同为标准对他物权进è¡?的分类ã€?/p>

用益物权是指以实现对标的物的使用和收益为目的而设ç«?的他物权。包括地上权、地役权、典权、永佃权等。用益物æ?人注重的是物的使用价值,其不得处分标的物ã€?/p>

担保物权是指为担保债务的履行而在债务人或第三人的特定è´?产上设立的他物权,如抵押权、质押权、留置权等。担保物æ?人注重的是物的交换价值;当债务人不履行债务时,担保物权 人能够以担保物折价抵债,或拍卖、变卖担保物而从价款中优 先受偿ã€?物权的变åŠ?/p>

物权的变动包括所有权和他物权的取得、变更、终止,ç‰?权共享关系的发生、变更和终止等ã€?/p>

物权的设立也称物权的发生、取得,可分为原始取得与ç»?受取得ã€?/p>

物权的变更有广义和狭义之分,广义的物权变更包括物æ?的主体变更、客体变更及内容的变更。物权法上的物权变更ï¼?一般仅指狭义的变更,即物权的客体与内容的变更ã€?/p>

物权的终止也称物权的消灭,是指物权与其权利主体相åˆ?离。物权的消灭可分为绝对消灭与相对消灭ã€?/p>

1.不动产物权变动:即不动产物权的取得、丧失与变更ã€?公示:不动产物权的变动以在国家主管机关办理登记为å…?示方式ã€?所谓不动产登记,是指物权变动当事人将不动产的所 有权和他项权利的取得、丧失与变更,依法定程序记载于主ç®?机关掌管的专门簿册上ã€?/p>

需要指出的是,对于不动产物权变动,登记完毕,才发生 物权变动的效力,未登记完毕的,当事人可以随时要求撤回ç™?记;真正的权利人也有权对登记提出异议,要求不予登记ã€?/p>

2.动产物权变动:动产物权的取得、丧失与变更ã€?/p>

公示:动产物权的变动一般以占有或交付为其公示方式, 法律另有规定或当事人另有约定的除外ã€?/p>

这里所谓的“法律另有规定”,主要是指对于以民用航ç©?器、船舶、机动车辆等为客体的物权以登记为其公示方式。所 谓“当事人另有约定”,如附条件等ã€?/p>

交付的方式可以分为现实交付、简易交付、占有改定及æŒ?示交付。现实交付是指动产物权的让与人将其对于动产的现实 的、直接的支配力移转于受让人。简易交付是指受让人在让ä¸?动产物权时已经因其他原因而占有动产时ï¼?在让与合意成立时ï¼?即生交付的效力。占有改定是指在让与动产物权时,让与人仍

将继续占有动产的,让与人与受让人之间可以订立契约,使å?让人因此取得间接占有以代交付,同时受让人已经取得物权ã€?指示交付又称返还请求权的让与,是指让与对于特定第三人çš?标的物返还请求权,并告知占有人向受让人交付该动产,以ä»?交付ã€?(几种交付方式的含义易考选择题) äº?所 æœ?æ?/p>

(äº?所有权的特å¾?/p>

所有权除具有物权的对世性、绝对性、排他性等特征外, 还有不同于其他物权的独特特征ã€?/p>

1.所有权具有自权æ€?2.所有权具有完全æ€?3.所有权具有恒久æ€?4.所有权具有弹力æ€?/p>

权能可以分离出去,在所有权上的限制或者负担消除后ï¼?所有权便又回复其圆满状态ã€?/p>

5.所有权具有社会æ€?/p>

法律对所有权的限制主要表现为两个方面ï¼?(1)私法上的限制ã€?私法上的限制主要是以保障个人利益ä¸?目的,可以分为两类:一是对行使所有权的限制;二是对他äº?权利行使的忍受ã€?/p>

(2)公法上的限制。如环境保护方面、公用事业方面等ã€?(ä¸?所有权的权èƒ?/p>

财产所有权的内容是指所有人在法律规定的范围内对于其 所有物可以行使的权能。所有权的权能是指所有在法律规定çš?范围内可以采取的各种措施和手段。所有权的权能可以分为积 极权能和消极权能ã€?/p>

所有权的消极权能是指所有权人有权排除他人对其所有权 进行非法干涉的权能ã€?/p>

所有权的积极权能是指所有人为实现其所有权而对其所有物è¿?行的积极行为。完整的所有权包括下列四项积极权能ï¼?/p>

1.占有权èƒ?/p>

占有即所有权人对物的事实上的占领和控制。占有可分为 所有人占有和非所有人占有。非所有人占有又可分合法占有和 非法占有。非法占有又可分为善意占有和恶意占有。区分善æ„?占有和恶意占有的意义主要在于二者的法律责任不同ã€?/p>

2.使用权èƒ?/p>

使用即依照物的性能和用途.在不毁损该物或变更该物的 性质的情况下对其进行利用。使用可分为所有权人的使用和非 所有权人的使用ã€?/p>

非所有权人的使用包括合法使用和非法使用。由于对物的 使用一般以对物的占有为前提,所以享有物的使用权能的同时 通常也享有物的占有权能,但在一定条件下,享有物的占有权 能的同时并不一定享有物的使用权能。如质权人、保管人等就 只能对标的物进行占有而不能对标的物进行使用ã€?/p>

3.收益权èƒ?/p>

收益即收取由物所派生的经济利益,包括孳息和利润。孳 息分为法定孳息和天然孳息ã€?/p>

需要注意的是,收益通常和使用联系在一起,但又相互独立ã€?/p>

4.处分权èƒ?/p>

处分即决定物在事实上和法律上的命运。处分分为事实处 分和法律处分ã€?/p>

事实上的处分是指所有人变更或消灭其物而实现其利益çš?行为。法律上的处分是指变更或消灭对其物的权利的行为,ä¸?要包括以一定的方式移转物的所有权或者暂时转让权能的è¡?为ã€?/p>

所有权并不因四项权能与其相分离而受影响,所有权绝非 是四项权能的简单相加,而是它们有机结合所构成的一个完æ•?的权利ã€?/p>

(å›?不动产所有权的取得与丧失

1.不动产所有权的取å¾?/p>

我国目前只允许房屋及其他土地附着物不动产所有权的取 得ã€?/p>

不动产所有权的取得根据有两种,即法律行为和法律行ä¸?以外的事实。作为不动产取得原因的法律行为主要有两种:一 是合同;二是单方法律行为。作为不动产取得原因的法律行ä¸?以外的事实主要有如下几种:一是继承;二是建造或种植;三 是法院判决或强制执行以及没收等行政行为。(选择ï¼?/p>

不动产所有权的取得必须采用特定方式。我国将登记作为 不动产所有权转移的特别生效要件(主要适用于继受取得)ã€?/p>

2.不动产所有权的丧å¤?/p>

(1)出让人转让不动产所有权ã€?(2)不动产灭失ã€?/p>

(3)所有人抛弃不动产的所有权ã€?(4)所有权主体消灭ã€?/p>

(5)所有权被强制消灭,如征用、征购、拍卖、没收等ã€?( äº?) 动产所有权的取得与丧失

与不动产所有权一样, 动产所有权也可因法律行为和法律 行为以外的事å®?取得。其中,因法律行为取得所有权的情形与 不动产相同。因法律行为以外 的事实取得所有权时,除不动产 所有权取得中所列举的情形外ï¼?还包括动äº?所有权取得的特æœ?原因ã€?/p>

先占是指占有人以所有的意思先于他人占有无主动产而取 得其所有权的法å¾?事实ã€?构成先占须符合的条件有:

(1) 在占有之时标的物须为无主动产ã€?(2) 标的ç‰?须非法律禁止占有之物ã€?(3) 须占有标的物ã€?/p>

(4) 占有人须有所有的意思ã€?/p>

在我国,并未明确规定先占原则。在实践中,除法律明ç¡?规定归国家所有的 无主动产å¤?( 如所有人不明的埋藏物、隐 藏物,无人认领的遗失物,无人ç»?承的财产ç­?) ,对其他æ—?主动产或视为无主动产的物件,仍可以用先占方式 取得所æœ?权ã€?/p>

2.拾得遗失物

依我国《民法通则》第79条第2款之规定,拾得遗失物ã€?漂流物或失散的饲养动物,应当归还失主,因此支出的费用ç”?失主偿还。可见,我国法律明确规定遗失物、漂流物及失散的 饲养动物的所有权归于失主(即原所有人或占有人),返还拾å¾?物是拾得人的强制性义务ã€?/p>

3.发现埋藏物

依我国《民法通则》第 79 条第 l 款及《民通意见》第 93 条的规定,在实践中对此问题应把握以下三个原则ï¼?/p>

(1)如果当事人不能证明某埋藏物或隐藏物归其所有, 则就 应确定该埋藏物或隐藏物归国家所有ã€?/p>

(2)对于法律规定归国家所有的埋藏物或隐藏物, 一律属äº?国家所有。如,我国境内地下、内水和领海中遗存的一切具æœ?历史、科学和艺术价值的文物以及古文化遗址、古墓葬等,å?属于国家所有ã€?/p>

(3)对于埋藏物、隐藏物在发现时所有人不明,而以后所æœ?人又明确的情况下,所有人可以依法请求国家返还ã€?/p>

4.善意取å¾?/p>

善意取得是指在原物由占有人转让给善意第三äº?即不çŸ?道占有人为非法转让而取得原物的第三äº?时, 由该善意第三äº?取得原物所有权的制度。善意取得制度的功能在于保护交易çš?安全ã€?在司法实践中ï¼?适用善意取得制度应具备以下条ä»?(简述)ï¼?(1)善意取得的标的必须是法律允许自由流通的动产ã€?但船 舶、汽车等重要动产不适用善意取得制度ã€?/p>

(2)善意第三人必须是有偿取得动产的占有ã€?(3)善意第三人须自无处分权人处取得占有ã€?(4)第三人必须是公然和善意取得占有。包括两层意思:一 是第三人误信转让人为所有人或其他有处分权的人。二是依è½?让物时的环境,他也不可能知道占有人系非法转让人ã€?/p>

(5)非法转让人的占有须是基于所有人的意思而取得ã€?占有 权的丧失无非由于两种情况:一是原物非基于所有人的意思è€?丧失占有,如原物被盗窃;二是原物是基于所有人的意思而由 他人占有,如甲把电视机存放于乙处。我国目前不承认第一ç§?情形下可以适用善意取得制度ã€?(äº?动产所有权的取得与丧失

5.添é™?/p>

添附是指不同所有人的物被结合、混合在一起成为一个新 物,或者利用别人之物加工成为新物之事实状态ã€?《民通意见》第86条进行了这样的司法解释:“非产权人在ä½?用他人的财产上增添附属物,财产所有人同意增添,并就财äº?返还时附属物如何处理有约定的,按约定办理;没有约定又å?商不成,能够拆除的,可以责令拆除;不能拆除的,也可以æŠ?价归拆除所有人ï¼?造成拆除所有人损失的, 应当负赔偿责任ã€?â€?处理添附物的方式可以概括为两个要点:

一是在确定添附物的归属时,应充分尊重当事人的意志, 由当事人协议;若协议不成,一般应侧重从添附物之合理与æœ?效利用方面来考虑诉讼请求ã€?/p>

二是当添附物归一方所有时ï¼?就会产生受益一æ–?取得添附 物所有权的一æ–?对受损一æ–?丧失原物所有权的一æ–?的经æµ?补偿问题。在考虑这一问题时,应分清添附行为是善意还是æ?意ã€?/p>

(å…?所有权的请求权

1.返还原ç‰?/p>

返还原物请求权必须具备下列条件: (1)请求权人应为所有人ã€?/p>

(2)请求返还的只能是被他人非法占有的财产ã€?(3)须原物存在。可同时要求返还原物所生的孳息。第三人 受善意取得制度的保护ã€?/p>

2.排除妨ç¢?/p>

所有权人可以自己请求,也可以请求法院责令排除。行ä½?排除妨碍请求权必须具备的条件是:

(1)请求权人应为所有人ã€?(2)妨碍是非法行为造成的ã€?/p>

(3)妨碍是客观存在的,而且正在进行中ã€?3.防止危é™?/p>

行使防止危险请求权必须具备的条件是: (1)请求权人应为所有人ã€?/p>

(2)所有权的行使须有发生危险的可能ã€?(3)可能发生的危险是非法行为造成çš?(ä¸?相邻关系

1.相邻关系的概念

相邻关系是指不动产的相邻各方在对不动产行使占有、使 用、收益、处分权时,相互间应给予便利与接受限制而产生的 民事权利义务关系ã€?/p>

相邻关系既可能在不动产所有人及其他相关权利人之间å?生。其法律特征可以概括为:

(1)相邻关系总是发生在两个权利主体之间ã€?(2)相邻关系的内容是相邻人之间的权利义务ã€?/p>

(3)相邻关系是因在不动产相毗邻的特定条件下对财产çš?使用而发生的ã€?/p>

2.具体的相邻关系及其处理原则

不动产的相邻各方,应按照有利生产、方便生活、团结互 助、公平合理的精神,正确处理截水、排水、通行、通风、采 光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的,应当停 止侵害、排除妨碍、赔偿损失ã€?/p>

(1)相邻施工占地关系ï¼?2)相邻截水关系ï¼?(3)相邻排水 关系ã€?/p>

(4)相邻通行关系ã€?5)相邻防险关系ã€?(å…?共有

共有就是两个或两个以上的民事主体对同一项财产共同享有所 有权ã€?/p>

共有的主要法律特征有ï¼?/p>

首先,从主体看,共有的主体是两个或两个以上ã€?其次.从客体看,共有的财产只能是同一项财产ã€?最后, 从引起的民事法律关系看, 共有除引起共有人 ä¸?非共有人之间外部的民事法律关系外,同时还必然引起共有äº?之间内部的民事法律关系ã€?/p>

(2)共有与公有的区别可以概括为:

第一,共有是几个主体对同一项财产共同享有所有权,è€?公有是公共所有,财产所有权的主体只有一个ã€?/p>

第二,共有不是一种独立的财产所有权类型,只是相同或 不同所有权的结合。公有是一种所有权的类型ã€?ï¼?/p>

第三,在共有关系中,各共有人的权利是平等的,行使æ?利应由共有人协商一致。而公有财产的权利主体是单一的,äº?有全面支配财产的权利ã€?/p>

2.按份共æœ?/p>

(1)按份共有的特å¾?/p>

按份共有的特征有两个:一是共有人在共有关系中享有çš?权利和承担的义务是以其在共有财产中一定的份额为依据的ã€?二是按份共有发生的根据是法律的规定或当事人的协议ã€?/p>

(2)按份共有权的行使原则 一是协商一致的原则ã€?/p>

二是优先购买权原则。在转让时,同等条件下,其他共有 人有优先购买权。按份共有人的优先购买权应该在法定的 3ä¸?月期限内行使,否则丧失ã€?/p>

三是分割请求权原则。各按份共有人对于共有物有分割请 求权ã€?/p>

四是在份额上可设定担保物权。按份共有人可就其共有权 份额。设定抵押权ã€?/p>

五是物上请求权。当共有物受到妨害时,各共有人单独并 且共同地享有物上请求权,包括停止侵害、防止妨害和排除å¦?害、恢复原状和返还原物的请求权ã€?/p>

六是按份共有财产的分割必须保持财产的使用价值。在åˆ?割共有财产时,在不损害财产经济价值的前提下,根据具体æƒ?况可以采取实物分割、变价分割、作价补偿等三种办法ã€?/p>

3.共同共æœ?/p>

共同共有,是指共有人对共有财产平等地、不分份额地äº?有权利并承担义务的一种共有关系ã€?/p>

(1)共同共有关系的特å¾?/p>

共同共有的基本特征有三:一是各共有人享有的所有权没有ä»?额之分,各人的份额只有在分割时才能确定。二是财产共有关 系随着共同关系的解除而消灭。三是共同共有财产随着共同å…?系的终止而分割ã€?/p>

(2)共同共有财产争议的处理原åˆ?/p>

一是对于共有财产,如果不能证明是按份共有,应认定为 共同共有ã€?/p>

二是共同共有人只有在共有财产分割时才能确定自己的è´?产份额ã€?/p>

三是对共有财产的分割,有协议的,按协议处理;没有å?议的,按等分原则处理,并且考虑共有人对共有财产的贡献大 小,适当照顾共有人生活、生产的实际需要ã€?ä¸?他物æ?/p>

(一)他物权的概念

他物权是指在他人所有物上设定的物权,包括所有权之外 的其他任何物权ã€?/p>

他物权是由所有权派生出来的。所有权的权能可以全部或 部分分离出来,形成独立的财产权利即他物权,由非所有人äº?有,所有人并不因此丧失所有权ã€?(äº?他物权的特征

他物权的特征可以概括为:

1.他物权的主体是财产所有人之外的人ã€?2.他物权的客体是他人所有的物ã€?3.他物权是限制物权ã€?(ä¸?用益物权

用益物权是以使用、收益为内容的物权。传统民法中的用 益物权主要有地上权、地役权和典权。地上权是指在他人的åœ?地上营造建筑物或种植树木而长期使用他人土地的权利。我å›?法律规定的宅基地使用权、国有土地使用权、中外合资经营企 业的场地使用权、林地使用权等,在性质上都属于地上权。地 役权是指为了实现自己土地的利益而使用他人土地的权利。典 权是指承典人支付典价,占有出典人的不动产并予以使用和æ”?益的权利。永佃权是指当事人一方支付佃租,在对方的土地ä¸?永久耕作或放牧的权利ã€?/p>

1.国有企业经营权

国有企业经营权是指全民所有制企业对国家授予它经营ç®?理的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利。其主要法律 特征可以概括为:

(1)国有企业经营权是从国家所有权中派生出来的权利ã€?(2)国有企业经营权具有相对独立性ã€?/p>

(3)经营权的内容和范围是由国家法律、法规明确规定的ã€?2.农村承包经营权

农村承包经营权是指承包人对承包客体享有的占有、使ç”?和收益的权利。其特征可以概括为:

(1)承包经营关系的当事人间通常有一定隶属关系ã€?发包äº?是集体经济组织,而承包人一般是本集体经济组织的成员ã€?/p>

(2)权利客体主要是土地、其他自然资源等ã€?(3)承包人对承包财产享有占有、使用和收益的权利,但没 有处分权ã€?/p>

(4)承包经营合同是取得承包经营权的法定形式ã€?(5)承包经营权的存续有具体期限ã€?/p>

3.城镇国有土地使用权 (1)国有土地使用权的出让

城镇国有土地使用权的出让是指国家以土地所有者的身份 将一定年限的国有土地使用权转移给受让人,受让人为此支ä»?土地使用出让金的行为。出让通过出让合同进行ã€?/p>

土地使用权出让具有下列法律特征:第一,土地使用权å‡?让关系是平等的合同关系。第二,国家作为土地所有者的地位 不变。第三,土地使用权出让的具体工作由地方政府来代表å›?家实施。第四,土地使用权出让市场即一级市场由政府垄断ç»?营。第五,可以出让使用权的土地范围为国家所有的土地,但 各类自然资源、埋藏物、隐藏物不包括在内。第六,土地使用 权的转移必须以取得土地出让金为代价,而且经过双方协议ã€?招标或拍卖ã€?/p>

出让土地使用权具有相对独立性、物权性及内容上的充分性ã€?/p>

出让土地使用权终止的原因有土地使用权出让合同规定çš?使用年限届满、政府提前收回及土地灭失ã€?/p>

(2)国有土地使用权的转让

国有土地使用权的转让是指国有土地使用权人将土地使ç”?权转移给他方的行为ã€?/p>

新的受让人使用土地的期限为土地使用权出让合同规定çš?使用期限减去已使用年限后的剩余年限ã€?/p>

土地使用权的转让应坚持这样几项原则:第一,土地使用权è½?让不影响国家和使用者的关系。第二,土地使用权须与地上建 筑物同时转让。第三,不得损害土地及地上建筑物的经济效益ã€?第四,使用权人必须在对土地进行一定开发之后才能转让ã€?/p>

依现行法律的规定,土地使用权转让的方式主要包括出å”?(买卖)、交换与赠与ã€?/p>

土地使用权转让合同以出让合同为前提而订立ã€?(3)国有土地使用权的出租

土地使用权的出租是指通过出让或转让而取得土地使用权 的土地使用权受让äº?出租äº?将地上建筑物、其他附着物的å…?部或一部,提供给他äº?承租äº?使用,承租人为此而支付租é‡?的行为ã€?/p>

我国对土地使用权的出租规定了与土地使用权的转让相å?的条件,即出租人必须在土地的开发或对土地的投资达到了一 定的规模或限额后方可出租ã€?/p>

在土地使用权出租中, 双方当事人的权利义务可以概括为: 第一,根据土地使用权与地上建筑物及其他附着物所有权主体 同一的原则,房地一致原则。第二,承租人非经出租人同意ï¼?不得转租,也不得抵押。第三,出租人需要将土地使用权转è®?时,在同等条件下,承租人有优先购买权ã€?/p>

(4)国有土地使用权的抵押

国有土地使用权抵押具有如下主要特点:

第一,抵押的目的主要是想通过抵押而获得贷款ã€?/p>

第二,不移转抵押标的物,即土地使用权一并仍由抵押人 (即土地使用权受让äº?行使ã€?/p>

第三,须进行抵押登记,否则不生抵押效力ã€?/p>

第四,土地使用权抵押与其地上建筑物及其他附着物不å?分割抵押ã€?/p>

第五,土地使用权的抵押期限应以土地使用权出让合同è§?定的使用年限减去已经使用年限后的剩余年限为限ã€?/p>

4.自然资源使用权

自然资源使用权的特点可以概括为:

(1)权利主体以及主体的权利义务与城镇国有土地使用æ?相同ã€?/p>

(2)权利客体是国家所有或集体所有的森林、山岭、草原ã€?荒地、滩涂、水面等自然资源ã€?/p>

(3)国有自然资源使用权不得买卖、出租、抵押或者以其他 形式非法转让ã€?/p>

5.宅基地使用æ?/p>

其主要法律特征可以概括为ï¼?(1)权利主体是城乡居民ã€?法人和非法人团体不能享有宅基 地使用权ã€?/p>

(2)权利客体是人民政府依法批准划拨给个人建住宅所ä½?用的国有土地或集体所有的土地ã€?/p>

(3)权利内容是依法建造、保有个人住宅、庭院而对土地çš?占有、使用和收益的权利ã€?/p>

6.采矿权

国家对采矿权的批准与授予采用分级颁发许可证的

做法ã€?/p>

采矿权不得买卖、出租、抵押ã€?(å›?担保物权

担保物权是以确保债务履行为目的,在债务人或第三人所

有或经营管理的特定财产上设定的一种物权。如抵押权、质æ?和留置权。担保物权具有从属性,是从物权ã€?/p>

1.抵押权

(1)抵押权的法律特征

其主要法律特征可以概括如下: 第一,抵押权是一种物权ã€?第二,抵押权是一种担保物权ã€?/p>

第三,抵押权是不移转标的物占有的担保物权ã€?/p>

第四,抵押权是在债务人或者第三人的财产上设定的担ä¿?物权ã€?/p>

第五,抵押权是以法律规定可以抵押的特定财产为客体çš?担保物权ã€?/p>

第六,抵押权是就其标的物的价值优先受偿的物权ã€?(2)抵押权的性质 第一,从属性ã€?/p>

第二,不可分性。抵押物或债权的变化不能致使抵押权åˆ?割ã€?/p>

第三,物上代位性。抵押物消灭后,其代替物仍然要代æ›?抵押物担保债务的履行ã€?/p>

第四,特定性。抵押物和抵押权担保的债权须为特定的ã€?第五,顺序性。在同一财产上设定有数个抵押权时,各æŠ?押权之间有一定的先后顺序ã€?/p>

第六,追及性。不论抵押财产落入何人之手,抵押权人å?追及该财产行使权利。抵押权的追及性表现为:一是抵押人æ“?自将抵押财产转让给他人时,抵押权不受影响,抵押权人可ä»?追及抵押物并对之行使抵押权。二是抵押财产受到他人不法侵 害的,抵押权人可基于抵押权而请求排除妨害ã€?/p>

(3)抵押合同和抵押登è®?/p>

抵押合同必须用书面形式订立。流押条款无效ã€?/p>

抵押合同的生效:依法应当办理抵押物登记的,自登记ä¹?日起生效(登记要件主义);以其他财产抵押的,可以自愿办理 抵押物登记, 当事人未办理抵押物登记的ï¼?不得对抗第三äº?(登 记对抗主义)ã€?/p>

(4)抵押权的效力

一是抵押权所担保的债权的范围。约定优先;如果未约å®?的,则包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权 的费用ã€?/p>

二是抵押权人在实现抵押权时可以依法予以变价的标的ç‰?的范围包括抵押物的孳息(自抵押物被扣押之日起的孳息)

三是抵押权的保全效力。抵押人转让抵押物未通知抵押æ?人或者未告知受让人的,转让行为无效。l 抵押人转让抵押物 所得的价款,应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向ä¸?抵押权人约定的第三人提存ã€?注意理解“抵押不破租赁”原åˆ?/p>

(5)抵押权的实现

在债务履行期届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协 议以抵押物折价、拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协è®?不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼ã€?/p>

行使抵押权的条件有二:一是在抵押权实行时,抵押权ä»?然有效存在。二是债务到了清偿期,不是因为债权人方面的åŽ?因,而债务人没有履行债务,第三人也没有代替债务人履行å€?务ã€?/p>

(6)抵押权的消灭原因

导致抵押权消灭的原因主要有:被担保债权完全、绝对消 灭;抵押物灭失且未因灭失而得赔偿金;抵押权实现;其他åŽ?因ã€?/p>

(7)最高额抵押

最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议,在最高债权额限 度内,以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保ã€?/p>

最高额抵押与一般抵押担保物权有如下主要区别ï¼?/p>

一是担保的债权不同。一般抵押权是为了某一特定标的æ•?额的债权而设定的抵押担保;而最高额抵押权是为一定范围内 的不特定的债权设立的抵押权ã€?/p>

二是所担保的债权发生的时间不同。一般抵押权担保的设 定与债权同时产生,是为已经发生的债权设定的担保;而最é«?额抵押权的设定所担保的债权通常是将来的债权ã€?/p>

三是所担保的实际债权的确定程度不同。一般抵押权所æ‹?保的实际债权额是完全确定的;而最高额抵押权所设定的实é™?债权额是不确定的,是一个未定数额,只是对一段时间内持续 发生的数额做出一定的预测,而据此设定抵押额ã€?/p>

四是最高额抵押权不能转让ã€?2.质押权

质押权,也称质权,是指为了担保债权的履行,债务人或 第三人将其动产或权利移交债权人占有,当债务人不履行债务 时,债权人有就其占有的财产优先受偿的权利ã€?/p>

在我国,质押权的特征除须债权人占有质物、标的物不能为不 动产外,其余基本同于抵押权ã€?/p>

(1)动产质权

动产质权是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占 有,将该动产作为债务的担保,在债务人不履行债务时,债权 人有依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价 款优先受偿的权利ã€?/p>

在动产质权法律关系中,出质人的权利主要有:对质物çš?处分权ã€?对债务人的求偿权和代位æ?即当出质人为非债务人è€?系第三人时,出质人在代位清偿债务后,对债务人即有求偿权 和代位权)。出质人的义务主要有:因质物有隐蔽瑕疵而致使质 权人有损害时的损害赔偿义务、对质权人因保管质物所支出çš?必要费用的偿还义务ã€?/p>

此外,动产质权的效力范围、保全效力、实现方式以及动 产质权的消灭等均基本同于抵押权ã€?/p>

(2)权利质权

权利质权是指为了担保债务的清偿,以债务人或第三人所 享有的实体财产以外的可以让与的财产权利为质物而为债权äº?设立的担保ã€?/p>

确定可以质押的权利时应遵循以下三个原则:一是必须是 财产权利。因为质押的目的是保证债权的清偿,如果不是财产 权利,就无法实现质押的目的。因此,人身权不得作为质押标 的。二是必须是可以通过市场交易实现价值的财产权利。通过 市场交易包括转让(如专利权可通过转让收取转让费, 使质权人 实现债权)、兑çŽ?如兑现汇票取得现金来实现债权)、许可他äº?使用(如著作权中的财产权可以通过许可他人使用来收取费ç”? 及提取货ç‰?如提å?等。三是必须是可以交付的权利ã€?/p>

权利质押法律关系中,质权人的权利主要有:一是对于证 书或证券的留置权。权利质权设定时,基于设定的要物性,è´?押人须将证书或有价证券交付质权人。质权人对于此等交付å?有的证书或证券有留置权,于担保的债权未受清偿前,得拒ç»?返还。二是孳息的收取权。供设质的权åˆ?如债权利息)如有æ³?定孳息时,质权人对此法定孳息有收取权。质权人收取孳息时, 应以对于自己财产同样的注意为之,并为出质人计算。三是权 利的变价权。权利质权的权利于价值显有减少,以致足以危及 质权人的权利时,质权人得拍卖质物,以其价金代充质物。四 是质权的实行权。在债权届满未获清偿时,质权人即可行使质 权。质权人的义务主要有:一是保管标的物的义务。二是返è¿?标的物的义务。在所担保的债权受清偿时,质权人应将所占有 的权利证书返还于有受领权的人ã€?/p>

权利质权的其他事项基本同动产质权ã€?3.留置权

留置是指债权人按照合同约定占有债务人的财产,当债务 人不按合同规定的期限履行债务时,债权人有权依法留置该è´?产,以该财产折价或者以拍卖、变卖留置物的价款优先受偿, 此即留置权ã€?/p>

(1)留置权的法律特征

留置权的主要法律特征可以概括为:2016年成人高考专升本民法学考试复习资料ã€?/p>

第一,留置权是担保物权。留置权的功能在于以被留置物 的交换价值担保债权的实现,而不在于以被留置物的使用价å€?供留置人使用、收益ã€?/p>

第二,留置权是法定担保物权。留置权是债权人根据法å¾?规定直接取得的担保物权,其发生无须当事人约定ã€?/p>

第三,留置权是从权利。留置权以债权的存在为前提。留 置权是在当事人之间存在合同关系, 他方违约拒付或迟付款项的条件下产生的ã€?/p>

第四,留置权是动产物权。留置权的客体只能是动产,不 动产不能成为留置权的客体ã€?/p>

(2)留置权人不得行使留置权的情形

有下列情形之一的,留置权人不得行使留置权: 一是双方有不得行使留置权的特别约定的ã€?/p>

二是行使留置权将违反公共秩序或善良风俗的。如不得ç•?置债务人定做的身份证、户口簿、毕业证等ã€?/p>

三是行使留置权将与留置权人所应承担的义务相抵触的ã€?如承运人只能在货物到达地留置货物,而不得在货物发运地留 置货物ã€?/p>

(3)留置权的成立条件

必须同时具备下列条件,留置权才成立:第一,债权人须 基于合同占有留置物。第二,债务人所负债务须与该留置物æœ?牵连关系。第三,须债务已届履行期而债务人不履行债务。留 置权是因债务人不履行债务而发生ã€?只有当债务履行期限届满才能认定。所以,如果债务未届履行 期,则不发生留置权。而且,债务虽然已届履行期,但债务äº?履行了债务,债权人也不能享有留置权。只有当债务已到履行 期,而且债务人未履行债务,债权人才可将债务人相应的财产 留置ã€?/p>

(4)留置权人的权利和义务

留置权人的权利主要有:第一,对留置财产的占有权。第 二,留置物孳息收取权。第三,请求偿还留置物保管的必要è´?用:如维修费:养护费等ã€?/p>

第四ï¼?第五,对留置物的必要使用权。留置权人对留置物原则上 无使用的权利,但有例外:如基于保管上的必要而使用,经所 有人同意而使用ã€?/p>

留置权人的义务主要有ï¼?/p>

第一,妥善保管留置物。留置权人应以善良管理人的注æ„?保管留置物。留置权人如果未以足够的注意保管留置物而致ç•?置物灭失或毁损的,应承担民事责任ã€?/p>

第二,不得擅自使用、出租留置物及在留置物上再设立担 保ã€?/p>

第三,催告义务。留置权中变价处分权的行使须先以催告 为要件,未经催告或经过法定的期间,不得径行变卖留置物ã€?/p>

第四,返还留置物。在债务人履行债务或债务人已经另è¡?提供担保而使留置权成立的原因消灭时,留置权人应将留置ç‰?归还给债务人ã€?/p>

(5)留置担保的范å›?/p>

依我国《担保法》的规定,留置担保的范围包括主债权å?利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权çš?费用ã€?/p>

(6)留置权的实现

债权人与债务人应当在合同中约定,债权人留置财产后ï¼?债务人应当在不少于两个月内履行债务。债权人与债务人在å?同中未约定的,债权人留置债务人财产后,应当确定两,爪æœ?以上的期限,通知债务人在该期限内履行债务。债务人逾期ä»?不履行的,债权人可以与债务人协议以留置物折价,也可以依 法拍卖、变卖留置物ã€?/p>

留置物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部 分归债务人所有,不足部分由债务人清偿ã€?/p>

(7)留置权消灭的原因

引起留置权消灭的原因主要有:债权消灭或者债权清偿æœ?延缓;债务人另行提供担保并被债权人接受;留置物灭失;ç•?置权实现;留置权人丧失占有;留置权人抛弃留置权等ã€?(äº?占有

占有是人对物事实上的管领力。其中,对物为管领之人, 称占有人;被管领之物,称占有物ã€?/p>

占有的概念在各国、各地区的民法中存在分歧。究其因ï¼?一是对占有的性质有不同认识,二是对占有的构成要件有不å?认识ã€?/p>

(2)占有的法律性质

对于占有的法律性质问题,主要有事实说、权利说和权èƒ?说三种学说。事实说认为占有是一种事实。权利说认为占有æ˜?一种权利。权能说认为占有为所有权的一项权能。将占有的法 律性质确定为事实抑或权利的问题涉及法律对于占有加以保护 的根据。如果认为占有是一种事实,法律将对一切占有加以保 护,而不论占有人是否具有占有权,除非有人能够证明他享æœ?比占有人更高的权利。这样,关于占有的诉讼,也仅及于对占 有的侵害或妨害,而不及于真实权利是否存在。而如果认为占 有是一种权利,按照权利的取得须合法的法律原则,凡以非法 手段或途径取得的占有,当然不能受到法律的承认和保护。因 此,在占有人的占有受到他人的侵害或妨害,占有人请求法å¾?保护时,他须证明自己享有合法的占有权利ã€?/p>

(3)占有的构成要ä»?/p>

占有的客观要件是须有占有人的占有行为存在ã€?/p>

占有的主观要件是指占有人的内心意思。对于占有的主观 要件,有占有主观说和客观说两种学说。占有主观说认为,占 有不仅需要事实上的管领,还须有占有意思。占有客观说最åˆ?认为,占有的成立以具有若干意思为必要,但这项意思为构成 要素的一部分,而非独立的要素。后来,该说又发展为纯客è§?说,认为占有是依纯客观的事实支配状态而成立,占有的意æ€?无必要ã€?/p>

值得指出的是,主观之于客观,从来不是孤立存在的,å¿?定有其占有人的主观意志,并以不同的意志取得不同的结果ã€?/p>

2.占有的分类

依占有的不同状态可以对占有作不同的分类。主要可以概 括如下:

(1)有权占有与无权占æœ?/p>

这是依有无占有的权源为标准所作的划分ã€?/p>

有权占有又称正权源占有,是指基于本权即基于法律上çš?原因而为的占有,如基于所有权所进行的占有j 无权占有又称 无权源占有, 如盗窃者占有赃物ã€?/p>

(2)善意占有与恶意占æœ?/p>

这是在无权占有中,以占有人是否知其无占有的权源且æ˜?否有怀疑而作的划分ã€?/p>

善意占有指占有人不知其无占有的权源而误信其有正当权 源且无怀疑地占有,如盗赃物,买受人信赖出卖人有所有权è€?买受并且占有。恶意占有指占有人对物知其无占有的权源,æˆ?对于该物自己是否有权占有虽有怀疑而仍为占有,如对于盗èµ?物,买受人明知出卖人无所有权而买受并且占有ã€?/p>

(3)公然占有与隐秘占æœ?/p>

这是以占有的方法或占有的表现形态为标准进行的划分ã€?公然占有是指依物的性质而为一般的占有,即占有状态无 避免他人发现其行为的意思,如佩带珠宝出入社交场合。隐ç§?占有指恐他人知晓而藏匿,不公示于众的占有,如盗窃者将èµ?物藏匿在人所不易发现的地方ã€?/p>

(4)和平占有与强暴占æœ?/p>

这是以占有的手段为标准进行的划分ã€?/p>

和平占有指不以法律所禁止的手段占有,如通过赠与行为而占 有物。强暴占有指以法律所禁止的手段占有,如抢夺他人钱包ã€?/p>

(5)自主占有与他主占æœ?/p>

这是以占有人是否具有所有的意思为标准进行的划分ã€?自主占有指以所有的意思为占有,如在买卖关系中,买受人å?有买卖标的物。他主占有指不以所有的意思为占有,如地上æ?人、借用人、监护人等的占有ã€?/p>

(6)直接占有与间接占æœ?/p>

这是以占有人在事实上是否直接占有其物为标准所作的åˆ?分ã€?/p>

直接占有指占有人事实上占有其物,即直接对物有事实ä¸?的管领力,如质权人、保管人等基于物权或债权关系而直接占 有他人之物。间接占有指基于一定法律关系而对事实上占有其 物之人有返还请求权的占有,如出质人、寄托人等基于物权或 债权关系,不自己直接占有其物,而由他人为占有ã€?/p>

3.占有的效力

占有的效力,是指法律依据占有的事实而赋予占有人所ä¸?的一定行为在一定情形下产生的法律后果ã€?/p>

(1)占有的权利推定效åŠ?占有的权利推定, 是指如果占有人对占有物有占有的事实, 则其在占有物上所行使的权利,应推定其为适法而有此权利ã€?如果他人就该标的物上的权利有争议,提出争议的该人负有ä¸?证责任;占有人可援用此项推定对抗有争议的对方ã€?/p>

占有权利推定的效力,不仅占有人可以援用,第三人也å?援用ã€?/p>

(2)占有的事实推定效åŠ?/p>

占有的事实推定主要有如下情形ï¼?/p>

一是对于占有,推定为以所有的意思或为自己占有ã€?/p>

二是对于占有,推定为善意、公然、和平占有,占有人对 其占有无须负举证责任。若反对者欲推翻,须为之举证ã€?/p>

三是经证明前后两时为占有的,则推定其前后两时之间ä¸?继续占有,占有人无须负举证之责,如果反对者欲推翻,则é¡?为之举证ã€?/p>

(3)占有的权利取得效åŠ?/p>

基于占有的效力而可能使占有人取得占有物上权利的情况 主要有二:一是基于取得时效取得占有物所有权。二是基于善 意取得占有物所有权或占有物上的其他权利.â€?/p>

(4)占有人的若干权利义务

一般而言,占有人对于占有物有使用和收益权,对于回å¤?请求权人享有因占有其物而自行支出费用的偿还请求权ã€?不过ï¼?占有人在对占有物经销、使用、收益、处分、担保时,须遵守 规定,履行义务。如对占有物管理、保护、合理利用的义务ï¼?不得侵害所有权的义务,不得随意处分的义务,不得做任意担 保和承担有限担保义务,按法律规定和双方约定支付使用占æœ?物费用的义务,返还所有物的义务,损害赔偿义务等ã€?第四部分 债权 1.债的概念

债是指特定当事人之间得请求为特定行为的财产性法律关 ç³»ã€?/p>

我国《民法通则》第84条规定:“债是按照合同的约定或 者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务å…?系。”在债的法律关系中,当事人一方对他方有请求其为特å®?行为的权利,即债权,享有债权的当事人称债权人;他方负有 为满足债权人的请求而为特定行为的义务,即债务,负有债务 的当事人谓债务人ã€?/p>

2.债的特征 (1)主体特征

债的主体,是指参加债的法律关系的当事人,包括权利主 体和义务主体。债的权利主体是债权人,义务主体是债务人ã€?债权人和债务人是相互对立、相互依存的债的双方当事人,ç¼?少任何一方,债的法律关系就不能成立。债权人和债务人可ä»?是单数,也可以是复数。当债权人或债务人一方或双方为数äº?时,他们之间的债称为多数人之债。债的主体无论是单数还æ˜?复数,均须为特定之人ã€?/p>

(2)内容

债的内容,即债权和债务。债权是请求为特定行为的权利, 债务是须为特定行为的义务,二者负载于同一特定行为,具æœ?互依、共生和对应关系ã€?ï¼?/p>

债权为请求特定人为特定行ä¸?作为或不作为)、的权利ã€?/p>

具有如下特征ï¼?/p>

①债权是财产权。债的关系是建立在债权人和债务人之é—?的一种利益关系,这种利益关系或直接具有财产性质,或最ç»?与财产有关。债权就是在交换或分配各种经济利益时产生的ã€?以财产或可评价为财产的利益为内容的民事权利ã€?/p>

②债权是请求权。债是特定人之间的法律关系,债权的实 现有赖于债务人的协助,即债权人只能通过请求债务人为特定 行为(交付标的物或提供劳务)来实现自己的利益,不能像物权 那样,由权利人直接支配标的物而享受利益ã€?/p>

③债权是对人权。债权人只能请求负有特定义务的特定ä¹?人为。一定的行为或不为一定的行为。在债的法律关系中,å€?权债务仅存在于特定的当事人之间,债权人只能向债务人主å¼?权利,请求其向自己履行债务。债务人以外的一切他人,因与 债权人之间不存在权利义务关系ï¼?故债权人不得向其主张债权ã€?③债权是对人权ã€?债权人只能请求负有特定义务的特定之人为ã€?一定的行为或不为一定的行为。在债的法律关系中,债权债务 仅存在于特定的当事人之间,债权人只能向债务人主张权利, 请求其向自己履行债务。债务人以外的一切他人,因与债权äº?之间不存在权利义务关系,故债权人不得向其主张债权ã€?/p>

④债权具有相容性。在同一标的物上可以同时成立两个ä»?上内容相同的债权。易言之,债权不具有排他性ã€?/p>

⑤债权具有平等性。数个债权人对于同一个债务人,先后 发生数个普通债权时,其效力一律平等,无优劣之分,受偿æœ?会均等ã€?/p>

(3)客体特征 债的客体,是“给付”,即债权债务共同负载的特定行为ã€?如交付财物、支付金钱、移转权利、提供劳务等各种具体的å€?务人应为的特定行为ã€?/p>

作为债的客体,给付须合法、确定、适当、可能ã€?(äº?债的种类

依据不同的标准,可将债做如下划分ï¼?1.合同之债与非合同之å€?/p>

这是依债之设定及其内容是香允许当事人自由决定划åˆ?的ã€?/p>

非合同之债,是指债.的发生及其内容均由法律直接加ä»?明确规定的债。包括侵权行为之债、无因管理之债、不当得åˆ?之债及缔约过失之债。非合同之债的发生由法律直接规定,ä¸?问当事人有无发生债的关系的意思表示,只要法律规定的事ç”?出现,债的关系当然发生。非合同之债的内容由法律直接规定, 在法律规定的事由出现时,当事人之间的债权债务依法律的è§?定确定ã€?/p>

合同之债,是指债的发生及其内容完全由当事人依其自由 意思而决定的债。合同之债的发生及内容完全依当事人的自由 意思,但当事人的自由意思不得违背法律的强行性规定以及公 序良俗,即当事人的自由是有“限度”的ã€?/p>

此分类的法律意义在于:合同之债的发生及内容依当事人的è‡?由意思而定,由合同法加以调整;非合同之债的发生及内容源 自法律的直接规定,与当事人的意志无关,由相关的债法加以 调整ã€?/p>

2.特定物之债与种类物之å€?/p>

这是依债的标的物在债成立之时是否特定而划分的ã€?/p>

特定物之债,是指于债成立之时,标的物即已特定的债。对äº?特定物之债,债务人履行债务时须交付特定之物;仅在特定之 物因灭失不存在时,方可免除交付原物的义务。当事人对于ç‰?定之物所有权的转移时间,除法律有强行规定之外,可自行çº?定。种类物之债,是指以未加特定的种类物为给付标的的债ã€?对于种类物之债,因在债发生时,标的物尚未确定,只有交ä»?时才被特定化。所以,标的物于交付前发生灭失的,不免除å€?务人交付实物的义务,债务人须以同等的种类物履行债务。除 法律另有规定或当事人另有约定外,种类物之债的标的物所æœ?权自交付时起转移ã€?ï¼?/p>

此分类的法律意义在于ï¼?特定物之债的标的物毁损灭失的ï¼?发生债的履行不能;而种类物之债则不发生履行不能的问题ã€?/p>

3.单一之债与多数人之å€?/p>

这是依债的主体的人数为标准划分的ã€?/p>

单一之债,是指债权人和债务人各为一人的债,也称单数 主体之债ã€?/p>

多数人之债,是指以同一给付为标的的债中,债权人为æ•?人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债,也称复数 主体之债ã€?’ã€?此分类的法律意义在于:单一之债的主体å?方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发 生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债,除存 在外部的债权债务关系外,在多数债权人或多数债务人的内部 尚存在内部关系,因此较之单一之债要复杂得多。区分单一ä¹?债和多数人之债,有利于准确地确定债的当事人之间的权利å’?义务ã€?/p>

4.按份之债与连带之å€?/p>

这是依多数人之债中多数债权人或多数债务人的内部关系 划分的ã€?/p>

(1)按份之债, 是指各债权人或各债务人各自按确定的份é¢?分享债权或分担债务的多数人之债。其中,各债权人享有的ä»?额债权,称按份债权;各债务人负担的份额债务,称按份债务ã€?/p>

在按份之债中,各债权人只能就其所享有的债权份额请求 债务人履行或接受债务人的给付,而无权接受超出其债权份额 的给付;当其所享有的债权份额受清偿时,该部分债权即归æ¶?灭,对其他债权人的按份债权

不发生效力。同理,各债务人仅就自己所负担的债务份额 向债权人清偿,对其他债务人的按份债务不负清偿义务;当å…?所负债务份额清偿完毕时,该部分债务即归消灭,对其他债务 人的按份债务不发生效力。可见,按份之债中,就一个债权äº?或一个债务人发生的事项,对于其他债权人或债务人不发生æ•?力ã€?/p>

(2)连带之债, 是指各债权人均得请求债务人为全部债务çš?履行,各债务人均负有为全部履行的义务,且全部债权债务å›?一次全部履行而归于消灭的多数人之债。其中,具有连带关系 的数个债权人为连带债权人,他们所享的债权为连带债权;具 有连带关系的数个债务人为连带债务人,他们所负的债务为连 带债务ã€?/p>

在连带之债中,一债权人有权代受其他债权人应得份额的 债权,但事后应将超出其份额的部分还给其他债权人;一债务 人有义务代负其他债务人应担份额的债务,但事后对超出其ä»?额的部分,有请求其他债务人偿还的权利,即求偿权。因连带 债务有担保作用,对债权人颇为有利,而连带债权求偿易受阻, 对债权人颇为不利,故实践中,连带债务多有,而连带债权å°?见ã€?/p>

连带债务在强化债权人权利的同时ï¼?加重了债务人的义务ã€?因此,《民法通则》第87 条规定,发生连带债务,须有当事人 的约定或法律的规定。否则,多数人之债以按份债务处理。实 践中,由于债务人约定加重自己责任的情况毕竟不多,因此, 连带债务的发生多来自法律的强行规定。依我国现行法律的规 定,发生连带债务的情形有下列几种:个人合伙债务;法人联 营债务;连带责任保证;共同侵权行为人的责任;代理中的连 带责任ã€?/p>

此分类的法律意义在于:按份之债的多数债权人或多数å€?务人的债权或债务各自是独立的,任一债权人接受了其应受份 额义务的履行或者任一债务人履行了自己应担份额的义务后ï¼?与其他债权人或债务人均不发生任何权利义务关系。而连带之 债的多数债权人或多数债务人的债权或债务是连带的,连带å€?权人中的任何一人接受了全部义务履行,或者连带债务人中çš?任何一人清偿亍全部债务时,虽原债归于消灭,但连带债权äº?或连带债务人内部则会产生新的债权债务关系ã€?/p>

5.简单之债与选择之å€?/p>

这是依债的标的可否选择划分的ã€?/p>

简单之债,是指只有一种给付作为标的的债。在简单之å€?中,当事人对债的给付标的没有选择余地,债权人仅能请求å€?务人依确定的唯一给付履行债务,债务人也只能就该标的履行 债务。因此,也称不可选择之债或单纯之债ã€?/p>

选择之债,是指在数宗给付中,当事人可选择其中之一ä½?为给付标的的债。选择之债可因法律行为而产生,也可因法å¾?的规定而产生。在选择之债中,可供选择的数宗给付是并列å¾?选的,地位平等。数宗给付在选择之债成立之时既已确定,ä½?债务人并不负履行全部给付的义务,而只需在数宗给付中选择 其中之一来履行,此即选择之债的给付特定。给付特定的方法 有合同、给付选择和给付不能三种:

(1)依合同而特定, 即双方当事人依合意从数宗给付中选择 一宗为债的标的ã€?/p>

(2)依给付选择而特定, 即依一方当事人的意思表示从数宗 给付中选择一宗为债的标的。债权人享有选择权的,称选择å€?权;债务人享有选择权的,称选择债务。除当事人有约定或法 律有特别规定外,选择权原则上归债务人,这样有利于债务çš?顺利履行ã€?/p>

(3)因给付不能而特定,在可供选择的数宗给付中,因给付 不能而仅余一宗给付时,即发生给付特定ã€?/p>

此分类的法律意义在于:简单之债的标的是特定的,比è¾?简单,其标的无法履行时,即发生履行不能:而选择之债的æ ?的相对不特定,须经选择之后才能特定,方可履行,仅在诸标 的都无法履行时,才发生履行不能ã€?/p>

6.主债与从å€?/p>

根据两个债之间的关系划分ã€?/p>

主债,是指能够独立存在,不以他债的存在为前提的债ã€?从债,是指不能独立存在,以他债的存在为成立前提的债ã€?此分类的法律意义在于:主债与从债相互对应的,没有主 债不发生从债,没有从债也无所谓主债。从债的效力决定于主

第二ç¯?《成考民法学完整版ã€?/b>

第一部分 总论

的情况下,经国家认可后,具有民法渊源的效力ã€?/p>

第一ç«? 民法概述 (三)民法的解释和类推适用

一.民法的概念和意ä¹?民法解释,是对民事法律规范的确切含义、真实意旨以及所使用的概(一)民法的概念及其理论分类 念、术语等所作的说明ã€?/p>

民法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总根据作出民法解释的主体不同,可以分为:立法解释、司法解释、行称ã€?政解释; 民法是我国法律体系中独立的法律部门。民法是国家重要的基本法律根据作出民法解释的效力不同,可以分为:有权解释(正式解释)、之一ã€?无权解释(学理解释)ã€?1.广义民法与狭义民法 类推适用:在没有明确的民事法律规范可以适用的情况下,有关法律广义民法:所有关于民事的成文法和不成文法,其中包括商法; 适用机关根据民法的基本精神,选择其他类似的规范来适用的活动ã€?狭义民法:专指除商法之外的民法典ã€?(四)民法的适用范围 2.实质意义上的民法与形式意义上的民法 1.民法在时间上的适用范围——时间效åŠ?实质意义上的民法:调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律ï¼?)民事法律的生效:民事法律自施行之日起发生法律效力,即法规范的总称,包括民法典、各项民事法律、法规等ã€?律生效ã€?/p>

形式意义上的民法:系统编撰的民事立法,即按照一定体例编撰、以法律生效的日期:发布之日起生效、法律颁布以后确定的日期生效ã€?法典方式命名的民法典ã€?ï¼?)民事法律的失效:民事法律在废除时停止效力,即法律的失效ã€?3.民法典与《民法通则ã€?民事法律废止的情况:明令废止、新法代替旧法ã€?民法典:系统地把民法的各项制度编撰在一起的立法文件。传统民法(3)民事法律的溯及力:民事法律对其生效之前的行为是否适用。典的典型形式包括:总则、物权法、债权法、亲属法、继承法,如:《德国民法典》ã€?《民法通则》:我国制定民法典条件尚不成熟条件下民事立法的特殊形式,包括民法典的一般原则性内容ã€?4.民法与商法 民商合一的国家:民法范围涉及国家权力不直接介入的整个财产关系和人身关系领域,其含义与私法相同ã€?民商分立的国家:商法与民法并列ã€?商法:规定商人和商业组织的地位及其生产经营活动的法律规范ã€?5.公法与私法 公法:以政治、公共秩序、国家利益为内容,以权力为中心,以命令和服从为特点的法律ï¼?私法:以民事主体的利益为内容,以权利为核心,以平等自愿为特点的法律。其含义同广义的民法ã€?(二)民法的调整对象 我国民法的调整对象是:平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系ã€?1.平等主体的概念和特å¾?任何一个独立的法律部门都有自己特定的调整对象。依据不同的调整对象,将法律分为不同的法律部门ã€?我国民法所调整的对象是:平等主体的公民与公民之间、公民与法人之间、法人与法人之间的财产关系和人身关系ã€?法律是调整一定社会关系的。社会关系分为纵向社会关系和横向社会关系ã€?纵向的社会关系是隶属的社会关系。社会关系的参加者之间存在管理与被管理、领导与服从、上级和下级的关系、命令与服从的关系; 横向的社会关系是平等的社会关系。参与平等社会关系的主体法律地位平等。民事法律关系的设立、变更、终止,相互之间没有管理、领导、命令与服从的关系ã€?2.平等主体之间财产关系的概念和特å¾?平等主体的财产关系,是指主体在生产、分配、交换、消费工程中形成的具有经济内容的社会关系。包括财产所有权关系和财产的流转关系ã€?ï¼?)主体之间法律地位平等;ï¼?)当事人意思表示自由;ï¼?)等价有偿ã€?3.平等主体之间人身关系的概念和特å¾?平等主体之间的人身关系,是指平等主体之间发生的与人身密切联系、本身不具备直接财产内容的社会关系。包括人格权关系和身份权关系ã€?ï¼?)人身关系本身没有财产内容;ï¼?)人身关系与特定的人密切联系,离开了具体的人就没有意义ï¼?ï¼?)人身关系中权利主体所享有的权利不能转让、继承ã€?(三)民法的作用与意ä¹?1.民法所调整的平等主体之间的财产关系最基本、最大量、最核心的部分是社会主义市场经济关系ï¼?2.民法的经济基础是社会主义市场经济; 3.民法是社会主义市场经济的基本法律表现形式; 4.社会主义市场经济关系的主体只能是平等主体; 5.社会主义市场经济关系只宜采用民事法律关系的形式ï¼?6.民法与社会主义市场经济是辨证统一的关系ã€?二.我国民法的渊源和适用范围 (一)民法渊源的概念 民事法律规范的表现形式ã€?(二)民法渊源的种类 1.制定法 ï¼?)法律;ï¼?)行政法规中的民事规范;ï¼?)地方性法规、民族自治地方的自治条例和单行条例中的民事规范; ï¼?)最高人民法院的司法解释ã€?2.习惯法 民事主体在长期生产、交易和生活中形成的习惯,在不与法律相抵触一般民事法律没有溯及力ã€?2.民法在空间的适用范围 民法在哪些空间领域内发生效力ã€?ï¼?)一般规定: 《民法通则》第八条规定:“在中华人民共和国领域内的民事活动,适用中华人民共和国法律,法律另有规定的除外。â€?ï¼?)例外规定: 《民法通则》第一百五十一条规定:“民族自治地方的人民代表大会可以根据本法规定的原则,结合当地民族的特点,制定变通的或者补充的单行条例或者规定。自治区人民代表大会制定的,依照法律规定报全国人民代表大会常务委员会批准或者备案;自治州,自治县人民代表大会制定的,报省,自治区人民代表大会常务委员会批准。â€?3.民法对人的适用范围 民法对人的效力ã€?中华人民共和国公民和法人在中华人民共和国领域内从事民事活动,必须遵守中华人民共和国法律; 《民法通则》关于公民的规定,适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人,法律另有规定的除外; 享有外交特权和豁免权的外国人,与中国公民或法人发生民事纠纷的,通过外交途径解决,但其自愿向中国法院起诉的,我国人民法院有管辖权ã€?三.我国民法的基本原åˆ?(一)民法基本原则的概念和意ä¹?1.概å¿?对民法所调整的社会关系的基本规律的抽象和概括。是民事法律制定、实施、遵守都必须遵循的基本准则ã€?2.意ä¹?/p>

ï¼?)法定主义与准则主义 民法所反映的经济生活非常广泛、复杂,民事活动种类繁多,而且处于经常的发展变化之中,没有必要更没有可能在一部法律之中将各种民事关系包罗万象、规定无遗ã€?ï¼?)统帅作ç”?民法作为基本法,其基本原则对于民法基本制度的完善、对单行法、特别法的制定和实施具有指导和统帅作用,是民事法律达到和谐、统一ã€?ï¼?)法治精ç¥?/p>

民法的基本原则体现了社会主义的法治精神。民法的基本原则使得民法与其他法律部门保持原则的一致和统一、和谐ã€?我国民法的基本原åˆ?保护公民、法人的合法权益 民法通则第五条规定:“公民、法人的合法的民事权益受法律保护,任何组织和个人不得侵犯。â€?2.当事人地位平等

民法通则第三条规定:“当事人在民事活动中的地位平等。â€?3.自愿、公平、等价有偿、诚实信ç”? 民法通则第四条规定:“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。â€?4.禁止滥用权åˆ? 民法通则第六条规å®? 民事活动必须遵守法律,法律没有规定的,应当遵守国家政策ã€? 民法通则第七条规å®? 民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序ã€?第二ç«? 民事法律关系 一.民事法律关系的概念、特征及要素 (一)民事法律关系的概念 社会关系:政治关系、道德关系、法律关ç³?民事法律关系是当事人之间发生的符合民事法律规范的、具有民事权利和民事义务内容的社会关系。民事法律关系是民法所调整的财产关系和人身关系在法律上的表现ã€?(二)民事法律关系的特征

1.民事法律关系是民法在调整平等主体之间的财产关系和人身关系过程中所形成的社会关系; 2.民事法律关系是体现了国家意志和当事人意志的思想关系ï¼?3.民事法律关系具有平等和等价有偿的特点ã€?(三)民事法律关系的要素 任何法律关系都是由主体、客体、内容三个要素构成的。民事法律关系是由民事法律关系的主体(当事人)、民事法律关系的客体(物、行为、智力成果)、民事法律关系的内容(民事权利和民事义务)构成的。三个要素缺一不可ã€?1.民事法律关系的主体 参加民事法律关系,在具体的民事法律关系中享有民事权利并承担民事义务的人ã€?在我国,民事法律关系的主体包括自然人、法人这样主要的主体,在特殊情况下也包括国家ã€?2.民事法律关系的内容 在具体的民事法律关系中,主体所享有的民事权利和承担的民事义务ã€?民事权利和民事义务是互相联系、互相制约、互相适应、同时存在的。权利相对于义务而言,义务相对于权利而言。没有没有民事权利的民事义务,也没有没有民事义务的民事权利。民事权利和民事义务从不同方面表现同一个民事法律关系ã€?3.民事法律关系的客体 民事法律关系的客体,是指民事法律关系主体的权利和义务所共同指向的对象或目的ã€?民事法律关系的客体是民事法律关系中权利和义务的承接者。没有客体,主体的权利义务就变得虚无和不着边际ã€? 二.民事权利的概念及其本è´?(一)民事权利的概念 民事权利是指法律赋予民事主体在具体民事法律关系中能够为一定行为、要求他人为一定行为或不为一定行为,以获得法律允许范围内的利益的可能性ã€?(二)民事权利的本质 民事权利的本质是由国家强制力所保护的实施某种行为的可能性。依照这种可能性,权利人可以进行一定行为,包括为一定行为、要求他人为一定行为、禁止他人为一定行为ã€?三.民事权利的分ç±?依据不同的分类方法和标准,可以把民事权利分为不同的种类ã€?1.财产权与人身权 根据民法所调整对象划分。财产权具有物质财富的内容,直接与经济利益相联系;人身权不直接具有物质内容,与特定人的人身相联系ã€?.支配权、请求权、形成权、抗辩权 根据民事权利的作用所进行的分类ã€?支配权:权利主体可以直接支配权利标的物而具有排他性的权利。例如:财产所有人对其所有财产的占有、使用、收益、处分权ï¼?请求权:权利主体可以要求他人为一定行为或不为一定行为的权利。例如:请求他人偿还借款的付款请求权ï¼?形成权:权利主体仅凭自己的行为就可以使某种权利发生、变更或消灭的权利。例如:撤消权、合同解除权ï¼?抗辩权:对抗相对人行使请求权或其他权利的一种权利。例如:拒绝权ã€?3.绝对权与相对权 绝对权:特定的权利主体依法享有排除或对抗不特定义务主体妨碍或干涉的权利; 相对权:权利主体依法仅能够向特定的义务主体请求履行义务的权利ã€?绝对权与相对权的划分,主要根据义务主体的范围和义务的内容,不在于说明权利的大小。绝对权与相对权之间不是绝对对立的,而是相对的ã€?例如:财产所有权是绝对权,所有人有权排除任何非所有人的妨碍和干涉。但是,当所有权受到侵害时,所有权人只得要求排除侵权人的妨碍行为ã€?4.主权利和从权利 依据民事权利的互相依赖关系而进行的分类ã€?主权利:在相互关联的两个或两个以上的民事权利中,可以独立存在的民事权利; 从权利:必须以其他民事权利的存在作为其存在前提的民事权利ã€?例如:购买商品和索要发票的权利ã€?5.原权和救济æ?依据民事权利形成的特点和民事权利的目的进行的分类ã€?原权利:由符合法律规定或不违反法律要求的行为而形成的权利,通常的民事权利均是原权利ï¼?/p>

救济权:因原权利受到侵害而产生的权利,目的是保护和恢复被侵害的权利ã€?例如:身体受到伤害要求赔偿。身体健康权是原权利,请求赔偿权是救济权ã€?6.既得权和期待权ã€?/p>

依据民事权利是否已经具备实现的现实可能性而进行的划分ã€?既得权:已经具备实现的现实可能性的权利,即当事人已经实际取得的权利ï¼?期待权:不具备实现权利的现实可能性,将来可能实现也可能不能实现的民事权利ã€?例如:婚姻自由权ã€?四.民事权利的保护方æ³?1.概念: 民法在赋予权利人享有的民事权利内容中,给予权利人的保护其民事权利不受不法侵害的权能。这种权能表现为:权利人的民事权利在受到不法侵害时,有权进行自力救济和公力救济ã€?2.保护方法: ï¼?)自力救济: 特别情况下的自力救济:正当防卫、紧急避险、自助行为; 正当防卫:权利人为保护自己正当的民事权利不受不法侵害,对正在实施不法侵害其民事权利的人予以适度的还击,以制止不法侵害行为或适当减轻不法侵害行为所造成的侵害后果的行为ï¼?紧急避险:为使自己或他人的合法民事权利不致受到更大损害,对于正在发生的危险,权利人在迫不得已的情况下可以采取的必要措施ã€?其他自助行为:除正当防卫和紧急避险外,权利人还可以采取合理拒付、拒收;依法留置、变卖等手段保护合法权益ï¼?ï¼?)公力救æµ?在权利人的民事权利受到不法侵害时,不宜采用或不能采用自力救济的情况下,必须通过民事诉讼保护、刑事诉讼保护、行政程序及行政诉讼保护权利人的民事权利ã€?五.民事义务的概念与分类 (一)民事义务的概å¿?民事义务,是指在民事法律关系中当事人一方,为满足他方利益所应实施的行为的法律约束ã€?/p>

民事义务体现为应权利人的要求实施一定行为或不得实施一定行为的必要性ã€?(二)民事义务的分类 1.积极义务——作ä¸?积极义务以作为为内容,即积极实施某种民事行为,例如:给付货物、交付劳动成果ã€?2.消极义务——不作为 消极义务以不作为为内容,例如:公司董事竞业禁止义务、劳动者的保密义务ã€?六.民事法律事实 (一)民事法律事实的概念和分ç±?1.概å¿?民事法律事实,是指能够引起民事法律关系产生、变更、终止的客观现象。例如:婴儿的出生产生了一个民事权利主体;自然人的死亡引起继承的开始ã€?2.分ç±?根据法律事实的发生是否与人的意志有关,可以把法律事实分为事件和行为两大类ã€?ï¼?)事ä»?法律事实的发生与人的意志无关,能够引起民事法律后果的客观现象,又称为自然事实。例如:雷击将牛劈死,导致所有权关系的消灭ã€?ï¼?)行ä¸?行为,是指人的有意识的活动。行为可以分为:民事行为、事实行为ã€?民事行为:指行为人旨在确立、变更、终止民事权利义务关系的行为。符合法律规定或条件的民事行为,称为民事法律行为;违反法律规定的民事行为,称为无效的民事行为ã€?/p>

事实行为:事实行为是指,行为人在实施一定行为时,并没有确立、变更、消灭某一民事法律关系的意识,但由于法律规定,同样会引起一定民事法律后果的行为ã€?(二)民事法律行为的构成 民事法律关系的产生、变更、终止,有时只需要以一个民事法律事实为依据,有时则需要两个或更多民事法律事实的互相结合为前提ã€?两个以上法律事实的结合才能够引起民事法律关系的产生、变更、终止,这样法律事实的总和,称为民事法律关系的事实构成。例如:遗嘱继承法律关系,就需要立遗嘱的行为、遗嘱人死亡这两个法律事实才能够发生ã€?第三ç«? 自然äº?一.自然人的概å¿?2

宪法概念——公民:凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共死亡宣告撤销后: 和国公民ã€?配偶:未再婚çš? 自撤销宣告之日èµ? 婚姻关系自行恢复 民法概念——自然人:自然人,是基于自然规律而出生的人ã€? 已经再婚 原婚姻关系仍然解除,不得自行恢复 自然人包括本国公民,也包括外国人和无国籍人ã€?财产:已经被他人取得的,可以要求返还ï¼?自然人的民事权利能力 第三人依法取得的,可以不返还原物,但应由受益人给予适当民事权利能力概念和特å¾?补偿ï¼?法律赋予公民享有民事权利、承担民事义务的资格ã€? 依法继承的应当返还原物,或给予必要补å?公民的民事权利能力是公民取得具体民事权利、承担具体民事义务的子女:已经被他人依法收养的,收养关系受法律保护; 前提和可能性。公民享有具体的民事权利、承担具体的民事义务是实äº? 监护 现民事权利能力的体现ã€?(一)监护的概念 公民的民事权利能力包括两层含义:主体资格、主体享有权利的范围ã€?为保护无民事行为能力人、限制民事行为能力人的人身权利和财产æ?.特征 利、其他合法权利而设立的法律制度,由特定人对被监护人实施监督、① 平等性;â‘?完全性与广泛性;â‘?权利能力与义务能力的统一性;管理和保护ã€?â‘?民事权利能力实现的物质保障性; â‘?不可转让性ã€?3.公民民事权利能力的开始与终止 ï¼?)开å§?民法通则规定:公民的民事权利能力从出生时开始ã€?ï¼?)终æ­?公民的民事权利能力到死亡时终止。死亡包括自然死亡、宣告死亡。三. 自然人的民事行为能力 1.概念和特å¾?公民的民事行为能力,是指公民以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的能力ã€?公民的民事行为能力是以意思能力为基础的,因此,公民享有民事行为能力必须以能够确切表示意志为前提。意思能力,是个人具有的自然的和精神的能力,包括认识能力和判断能力,即合理的判断力和预期力ã€?确定公民的民事行为能力的尺度是年龄和理智是否正常ã€?2.完全民事行为能åŠ?公民有能力以自己的行为取得和行使法律所允许的任何权利和履行任何义务ã€?ï¼?)年æ»?8周岁;或年满16周岁,以自己的劳动收入为主要生活来源ï¼?ï¼?)精神健全ã€?3.限制民事行为能åŠ?10周岁以上的未成年人;精神不健全;无民事行为能力;不满10周岁;精神病äº?5.民事行为能力的变更 自然人因年龄、精神状态的变化而发生的变动ã€?å›? 宣告失踪与宣告死äº?(一)宣告失踪和宣告死亡的要ä»?1.宣告失踪的要ä»?宣告失踪,是指公民因一定事由下落不明满一定期限,经利害关系人申请,人民法院宣告其为失踪人并对其财产实行代管的民事法律制度ã€?宣告失踪必须具备以下条件ï¼?ï¼?)必须下落不明;ï¼?)经过利害关系人申请;(3)下落不明满二年;(4)由人民法院宣告ã€?2.宣告死亡的要ä»?对已经离开自己住所或居所没有任何消息,并且达到一定期限的公民,经过利害关系人申请,人民法院依法宣告其死亡的法律制度ã€?宣告死亡必须具备以下条件ï¼?ï¼?)被宣告人下落不明; ï¼?)一般情况下下落不明持续时间达到四年;因意外事故下落不明的,自事故发生之日起æ»?年; ï¼?)由利害关系人申请; ï¼?)人民法院依法宣告ã€?人民法院判决宣告之日为被宣告死亡人的死亡日期ã€?(二)宣告失踪与宣告死亡的法律后æž?1.宣告失踪的法律后果 宣告失踪的主要意义在于对失踪人的财产进行代管和依法处理ã€?失踪人重新出现或确知其下落,经本人或其利害关系人申请,人民法院应当撤销对他的失踪宣告ã€?2.宣告死亡的法律后果 被宣告死亡的人,其民事权利能力消灭,并且产生以下法律后果ï¼?ï¼?)被宣告死亡的人与其配偶,自死亡宣告之日解除婚姻关系ï¼?ï¼?)被宣告死亡的人的继承人,开始继承其遗产ï¼?ï¼?)被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的,被宣告死亡引起的法律后果仍然有效ã€?被宣告死亡的人重新出现或确知其没有死亡,经本人或利害关系人申请,人民法院应当撤销对他的死亡宣告ã€?/p>

(二)监护人的设å®?â‘?法定监护(团体监护);② 指定监护;③ 遗嘱监护;④ 经主管组织同意的自愿监护ï¼?(三)监护资æ ?1.未成年人的监护äº?.精神病人的监护äº?(四)监护人的职责和责任 ï¼?)监护人的主要职责: 1.保护被监护人的身体健康,防止其生命健康权被不法侵害ï¼?2.照顾被监护人的生活,保证被监护人在生活方面的基本需求; 3.管理和保护被监护人的财产,保证其财产不受不法侵害。为被监护人的利益可以处分其财产ï¼?4.代理被监护人进行民事活动; 5.对被监护人进行管理和教育,保证被监护人的身心发育和成长ï¼?6.代理被监护人进行诉讼ã€?ï¼?)监护人的主要责任: 1.对未尽监护职责时被监护人的侵权行为承担民事赔偿责任ï¼?2.对不履行监护职责而侵害被监护人利益的,承担民事责任ã€?(五)监护的终止 监护关系的终止包括监护的解除和撤销ã€?/p>

1.监护关系的解除:被监护人取得了完全民事行为能力ã€?2.监护关系的撤销:监护人不履行监护职责或侵害被监护人利益的ã€?å…? 证明公民身份法律文件和公民的住所 1.户ç±?/p>

户籍是确定公民民事法律地位的最基本的法律文件ã€?户籍主要确定以下事实:姓名及其变更、出生、住所、收养、婚姻状况、死亡或宣告死亡等,是国家实施人口管理的重要手段、制定人口和其他政策的基本依据ã€?2.居民身份证 居民身份证是记载居民姓名、性别、民族、住所、出生时间等,证明公民个人身份的重要法律凭证。对居民活动和社会管理提供极大便利ã€?3.住所 住所是公民惯常居住地,是公民生活及活动的主要基地和中心场所ã€?公民以户籍所在地为住所ã€?公民经常居住地与户籍所在地不一致的,连续居住满一年的居所地视为住所ã€?ä¸? 个体工商户的概念及财产责ä»?/p>

公民在法律允许的范围内依法经核准登记,从事工商经营的个体经济单位ã€?个体工商户可以起字号,依法享有民事权利,承担民事义务ã€?个体工商户的债务,个人经营的,以个人财产承担;家庭经营的,以家庭财产承担ã€?å…? 农村承包经营户的概念及财产责ä»?农村经济组织的成员在法律允许的范围内,按照承包合同的规定,从事商品经营的经济单位ã€?农村承包经营户的财产责任与个体工商户相同ã€?ä¹? 个人合伙 (一)合伙的概念和特å¾?1.概念 两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术等条件,合伙经营、共同劳动的经济联合体。组成合伙的公民为合伙人;由合伙人组成的组织称为合伙ã€?2.特征 ï¼?)合伙的成立以合伙协议为依据;(2)合伙人必须参加经营或劳动;ï¼?)合伙人共同出资或提供条件; ï¼?)合伙人共同分享利益;(5)合伙人共同承担风险ã€?(二)合伙协è®?合伙人共同签订的明确合伙事务及个合伙人之间权利义务关系的协议。建立合伙应当签订书面的合伙协议ã€?3

(三)合伙的财产 五.法人的成立及法人的机å…?合伙财产来源与合伙人的出资和在经营过程中的积累ã€?1.法人的成立 合伙人投入合伙的财产由合伙人共同掌管和使用; ï¼?)依照法律、行政命令成立; 合伙在经营中积累的财产由合伙人共有; ï¼?)根据国家主管机关特许成立; 在合伙解散时,合伙财产由合伙人按照比例分配ã€?ï¼?)依照准则而成立ã€?(四)合伙的经营 2.法人的机关 合伙的经营活动,由合伙人共同决定,合伙人有执行和监督的权利ã€?六.法人的变更、终止与清算 合伙人的负责人:合伙人可以推举负责人。负责人代表合伙从事的经1.法人的变更 营活动,由全体合伙人承担连带的民事责任ã€?2.法人的终止 (五)合伙的债务 3.法人的清算 合伙人对合伙债务,对外承担无限连带责任;对内各合伙人按照合伙第五ç«? 民事法律行为 协议约定的比例承担ã€?一.民事法律行为的概念与特å¾?(六)入伙和退ä¼?1.民事法律行为的概念 1.入ä¼?2.民事法律行为的特征 合伙成立后,第三人加入合伙并取得合伙人的资格ã€?《民法通则》第五十四条规定:“民事法律行为是公民或者法人设立、入伙必须经过合伙人一致同意。入伙后,新合伙人与原合伙人承担相变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。â€?同的义务,享有相同的权利ã€?2.退ä¼?合伙人脱离合伙关系,丧失合伙人的资格ã€?退伙有比较严格的限制: 不得在不利于合伙的时候提出退伙; 不得因退伙影响合伙事务的正常开展; 按照退伙时合伙的净资产分配其份额; 对退伙前的债务仍然承担无限连带责任ã€?(七)个人合伙与合伙企业的区åˆ?合伙企业:由各合伙人签订合伙协议,共同出资、合伙经营、共享利益、共担风险,并对合伙债务承担无限连带责任的营利性组织ã€?合伙企业是具备企业性质的合伙,必须满足特定的要件及形式ã€?第四ç«? 法人 一.法人的概念和特å¾?1.法人的概念 具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利、承担民事义务的社会组织ã€?2.法人的特征 ï¼?)依法成立;ï¼?)有必要的财产或经费;(3)有自己的名称、组织机构、场所;(4)能够独立承担民事责任ã€?二.法人制度的历史沿é?三.法人的分ç±?(一)公法人和私法人 以是否行使国家统治权力为标准进行的划分ã€?公法人——行使国家统治权力的组织。例如:各级人民政府ï¼?私法人——不行使国家统治权力的组织。例如:公司ã€?(二)社团法人和财团法人 以法人产生的基础为标准进行的划分ã€?社团法人——以一定财产为基础,由两个以上的成员集合而成立的法人。例如:工会ï¼?财团法人——以提供一定的财产为基础,实现一定公益目的而取得法律上的人格的法人。例如:以捐献行为而成立的基金组织ã€?(三)营利法人和公益法人 以法人活动的目的为标准进行的划分ã€?营利法人——以营利为目的而成立的法人。例如:公司是典型的营利法人ï¼?公益法人——以社会公共利益为目的而成立的法人。例如:慈善机构。(四)本国法人和外国法äº?依据国籍不同对法人的划分ã€?本国法人——在本国登记注册,取得本国国籍的法人ï¼?外国法人——已经取得外国法人资格但未取得本国法人资格的法人。(五)企业法人与非企业法人 以法人的业务活动内容为依据进行的划分ã€?企业法人——以经营活动为其业务内容的法人; 非企业法人——以社会管理或社会公益为业务活动内容的法人ã€?(六)机关法人、事业单位法人、民办非企业单位法人、社会团体法äº?机关法人——因行使国家权力而需要有相应民事权利能力和民事行为能力的国家机关ï¼?事业单位法人——从事非营利性活动、社会各项公益事业的法人ï¼?民办非企业单位法人——非国有的,不以经营为其业务活动,而以社会管理或社会公益为其活动内容的法人ï¼?社会团体法人——由自然人或法人自愿组成的,从事社会公益、文学艺术、学术研究、宗教等活动的法人ã€?四.法人的权利能力、行为能力及责任能力 1.法人的权利能力2.法人的行为能力3.法人的责任能力

ï¼?)行为人以取得预期的民事法律后果为目的的行为ï¼?ï¼?)以行为人的意思表示为必要条件ï¼?ï¼?)必须是合法行为ã€?二.民事法律行为的类åž?1.单方行为、双方行为和共同行为ï¼?.要式行为和非要式行ä¸?.有偿行为和无偿行为 4.诺成行为和实践行为5.身份行为和财产行为6.负担行为和处分行为7.有因行为和无音行为 8.主行为和从行为9.基本行为和辅助行为10.生前行为和死后行为 三.民事法律行为的成立要ä»?1.民事法律行为的一般成立要ä»?ï¼?)当事人和标的和内容;(2)意思表示;ï¼?)合法性ã€?2.民事法律行为成立的特殊要件 四.民事法律行为的一般生效要ä»?1.主体合æ ?2.意思表示真å®?3.行为内容合æ³?五.民事法律行为的特别生效要ä»?1.附条件民事法律行为 ï¼?)附条件民事法律行为的概念(2)条件的种类 ①延缓条件与解除条件;②积极条件和消极条件ã€?2.附期限的民事法律行ä¸?ï¼?)附期限民事法律行为的概念(2)期限的种类 ①始期与终期ï¼?②确定期限与不确定期限ã€?六.民事法律行为的形式要ä»?1.口头形å¼?.书面形å¼?.推定形å¼?.沉默形å¼?七.无效民事行为 1.无效民事行为的概念和特ç‚?2.无效民事行为的种类 《民法通则》第五十八条规定:下列民事行为无效: (一) 无民事行为能力人实施的; (äº? 限制民事行为能力人依法不能独立实施的ï¼? (ä¸? 一方以欺诈和胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下所为的ï¼? (å›? 恶意串通,损害国家和集体或者第三人利益的; (äº? 违反法律或者社会公共利益的ï¼? (å…? 经济合同违反国家指令性计划的ï¼? (ä¸? 以合法形式掩盖非法目的的ï¼?八.效力未定的民事行ä¸?1.效力未定的民事行为的概念和特点 ï¼?)概念(2)特ç‚?2.效力未定的民事行为的种ç±?ï¼?)限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同; ï¼?)无权处分行为; ï¼?)无权代理行为ã€?九.可撤销的民事行ä¸?1.可撤销民事行为的概念和特点

概念:是指因意思表示有瑕疵,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以撤销或变更的民事行为ã€?特点: ï¼?)是意思表示有瑕疵的民事行为; ï¼?)是可予以变更或撤销的民事行为; ï¼?)是只有当事人才可以主张无效的民事行ä¸?下列民事行为,一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销ï¼?4

(一) 行为人对行为内容有重大误解的ï¼? 作为被代理人或代理人的法人终止; (äº? 显失公平的ã€?被撤销的民事行为从行为开始起无效十.无效被代理人死亡后,代理人辞去委托;或者被代理人的继承人解除委托ã€?民事行为和可撤销的民事行为的特征异同 2.法定代理和指定代理的终æ­?①可撤销民事行为在撤销前有效,无效民事行为自始无效ã€?被代理人取得或恢复民事行为能力; ②可撤销民事行为的撤销由撤销权人为之,无效民事行为可由任何人被代理人或代理人死亡ï¼?提出ã€?代理人丧失民事行为能力; ③可撤销民事行为是种效力未定的民事行为,依赖于撤销权的行使与指定代理的人民法院或单位取消指定; 否ã€?因其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭ã€?④撤销权的行使æœ?年的期限,而无效民事行为无限制ã€?第七ç«? 时效和期é—?第六ç«? 代理 一.时效的概念与意ä¹?一.代理的概念与特å¾?1.时效的概念 1.概念: 一定的事实状态经过一定期间即发生一定法律后果的法律制度ã€?代理人在代理权限之内,以被代理人的名义实施民事法律行为,因此民法的时效分为取得时效和消灭时效ã€?而产生的法律后果由被代理人承担的法律制度ã€?代理法律制度中,形成了至少三方参加的法律关系ï¼?被代理人和代理人和第三人ï¼?代理人拥有代理权:代理权是代理人拥有以被代理人的名义实施民事法律行为的资格ã€?2.特征: ï¼?)代理关系有三方当事人; ï¼?)代理行为是具有法律意义的行为; ï¼?)代理人在代理权限之内实施民事法律行为; ï¼?)代理人以被代理人名义独立向相对人实施意思表示或者受领意思表示; ï¼?)被代理人对代理行为承担法律后果ã€?二.代理的种类(三种ï¼?1.委托代ç?委托代理是根据被代理人的委托而产生的代理,又称意定代理或授权代理ã€?授权行为 授权委托ä¹?委托代理关系与基础法律关系 代理权的范围 2.法定代ç?因法律规定而直接产生的代理ã€?3.指定代ç?因人民法院或有关机关的指定而产生的代理ã€?三.代理权的行使 1.代理人的义åŠ?在代理权限之内认真行使代理权ï¼?以维护被代理人利益为目的行使代理权; 亲自实施代理行为ã€?2.代理权的限åˆ?代理人不得与自己实施民事行为ï¼?代理人代理双方为同一民事行为ï¼?代理人与第三人恶意串é€?3.复代理 委托代理人为被代理人的利益转委托他人代理的ã€?转委托应当事先取得被代理人的同意,紧急情况除外; 未经被代理人同意的转委托行为,由代理人对转委托行为承担责任;因代理人转委托不明确给第三人造成损失的,第三人可以直接要求被代理人承担责任;被代理人承担责任后有权向委托代理人追偿;转委托人有过错的,承担连带责任ã€?4.表见代ç?对无权代理人的代理行为,善意第三人有理由相信其有代理权,因而可以向被代理人主张代理的效力。适用表见代理,应当具备以下条件:客观上存在使相对人相信无权代理人有代理权的事由; 相对人主观上是善意的,而且没有过错ï¼?无权代理人与相对人之间的民事行为本身具有民事法律行为的一般有效要件和代理的表面特征ã€?四.无权代理 无权代理的概å¿?无权代理,是指没有代理权和超越代理权限和代理权终止以后的代理行为ã€?无权代理的效åŠ?被代理人享有追认权和拒绝权; 相对人享有催告权和撤销æ?3.无权代理人的赔偿责ä»?五.代理权的消灭 委托代理权的消灭 代理期间届满或者代理事务完成; 被代理人取消委托或代理人辞去委托ï¼?代理人死亡; 代理人丧失民事行为能力;

取得时效,又称占有时效; 消灭时效,又称诉讼时效ã€?2.取得时效和诉讼时效 ï¼?)取得时æ•?因占有财产经过一定时间而发生取得财产所有权的法律后果的,成为取得时效ã€?ï¼?)诉讼时æ•?因不行使权利的事实状态经过一定时间而使权利消灭或使权利不受法律保护,成为消灭时效或诉讼时效。我国《民法通则》规定的时效即为诉讼时效ã€?3.诉讼时效与除斥期间的区åˆ?除斥期间,是指法律对某种权利所规定的存续期间ã€?ï¼?)除斥期间届满,使该项实体权利消灭; ï¼?)法院可以依据职权主动适用除斥期间的规定; 除斥期间为不变期间,一般不因任何事由而终止和中断或延长; ï¼?)关于除斥期间的立法仅规定权利存续的期间ã€?4.诉讼时效的意义 二.诉讼时效的种ç±?1.普通诉讼时æ•?由民法通则所规定的诉讼时效ã€?ï¼?)一般诉讼时效,法律没有特殊规定的时效,期间ä¸?年; ï¼?)短诉讼时效,民法通则规定的适用于以下情况的诉讼时效ä¸?年: (一) 身体受到伤害要求赔偿的; (äº? 出售质量不合格的商品未声明的ï¼? (ä¸? 延付或者拒付租金的ï¼? (å›? 寄存财物被丢失或者损毁的ã€?ï¼?)长诉讼时效,期间为20年的诉讼时效ã€?《民法通则》第一百三十七条规定:“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过二十年的,人民法院不予保护。有特殊情况的,人民法院可以延长诉讼时效期间。â€?2.特殊诉讼时æ•?由特别法律所规定的诉讼时效ã€?例如:《中华人民共和国合同法》第一百二十九条规定:因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为四年,因其他合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限,依照有关法律的规定ã€?三.诉讼时效的开å§?诉讼时效的开始,即诉讼时效的起算时间。《民法通则》规定:诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算;《合同法》规定:自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算ã€?四.诉讼时效的中æ­?诉讼时效的中止,是指在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效暂时停止计算的法律制度。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算ã€?五.诉讼时效的中æ–? 在诉讼时效进行中,因法定事由致使已经进行的诉讼时效期间归于无效,待法定事由消除后,诉讼时效期间重新开始计算的法律制度ã€?《民法通则》第一百四十条规定:诉讼时效因提起诉讼和当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算ã€?六.诉讼时效的延é•?人民法院对于已经完成的诉讼时效期间,因权利人有特殊理由不能主张权利而给予适当延长的法律制度ã€?诉讼时效的延长适用于所有的诉讼时效ã€?七.诉讼时效完成的效åŠ?1.诉讼时效期间届满,权利人丧失胜诉权ï¼?2.诉讼时效期间届满,权利人的实体权利并不消灭ã€?5

第三ç¯?ã€?014年专升本民法复习大纲修改稿ã€?/b>

《民法学》考试大纲

第一部分:考试科目及参考书ç›?/p>

1、涉及考试内容的课程名称:

民法å­?/p>

2、使用教材:

郭明瑞主编:《民法》(面向21世纪课程教材),高等教育出版社,2011年版

第二部分:考试内容

第一ç«?民法概论

1、识记:ï¼?)民法概å¿? ï¼?)民法的基本原则

2、理解:ï¼?)我国民法的法源 ï¼?)民法的本质 ï¼?)民法的基本原理

第二ç«?民事法律关系

1、识记:ï¼?)民事权利的概念 ï¼?)民事权利体ç³? ï¼?)民事义åŠ?/p>

2、理解:ï¼?)民事法律关系的概念与特å¾? ï¼?)民事权利主体——人 ï¼?)民事权利能åŠ? ï¼?)民事行为能åŠ? ï¼?)民事责任能åŠ?/p>

第三ç«?民事主体

1、识记:ï¼?)自然人的民事权利能åŠ? ï¼?)出ç”?ï¼?)死äº?/p>

2、理解:ï¼?)自然人的民事行为能åŠ? ï¼?)法人的概念和本è´? ï¼?)合伙的成立要件

第四ç«?民事法律行为

1、识记:ï¼?)民事法律行为的概念和特å¾? ï¼?)民事法律行为的分类

2、理解:ï¼?)民事法律行为的成立要件、生效要ä»? ï¼?)意思表ç¤?/p>

第五章: 物权法原ç?/p>

1、识记:ï¼?)物权法的概å¿? ï¼?)物权法的特å¾? ï¼?)物权法的趋åŠ?ï¼?)物权的客体

2、理解:ï¼?)物权的种类ï¼?)物权法定主ä¹? ï¼?)物权的效力 ï¼?)物权请求权ï¼?)不动产所有权ï¼?)动产所有权

第六ç«?债权法导è®?/p>

1、识记:ï¼?)债法的概念和特征 ï¼?)债的概念和分类(3)不当得利的概念

ï¼?)不当得利的构成要件ï¼?)缔约上的过å¤?/p>

2、理解:ï¼?)合同的概念与特ç‚? ï¼?)合同的生效 ï¼?)无因管理的概念

ï¼?)无因管理的要件

第七ç«?人身权概è¿?/p>

1、识记:ï¼?)人身权的概念和特征 ï¼?)人身权的分ç±? ï¼?)人格权的概念和种类

2、理解:ï¼?)生命健康权 ï¼?)姓名权 ï¼?)肖像权 ï¼?)名誉权 ï¼?)身份权 ï¼?)人身权的民法保护方æ³?/p>

第八ç«?侵权行法为概è¿?/p>

1、识记:ï¼?)侵æ?ï¼?)侵权法ï¼?)侵权的分类

2、理解: ï¼?)过错责任与无过错责ä»?ï¼?)无过错责任的适用 ï¼?)侵权责任的构成要件

第三部分:考试形式及考试题型

1、民法学考试总分ä¸?00分。考试时间ï¼?20分钟

2、考试题型ï¼?/p>

选择题(15个,å…?5分)ï¼?/p>

名词术语解释ï¼?个,å…?5分)ï¼?/p>

简答题ï¼?个,å…?0分)ï¼?/p>

论述题(2个,å…?0分)ï¼?/p>

应用题或案例分析题(1个,10分)ã€?/p>

第四ç¯?ã€?012成人高考专升本民法复习笔记ã€?/b>

第一ç«?民法概述

1、民法的概念

民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。注:土地承包合同不是ã€?/p>

下列选项中哪些必须经过登记注册才能取得民事主体资格?

A、城镇个体工商户

B、农村承包经营户

C、公司法äº?/p>

D、社会团ä½?/p>

AC、本题考民事主体的登记ã€?/p>

《民法通则》第26条规定:“公民在法律允许的范围内,依法经核准登记,从事工商业经营的,为个体工商户。个体工商户可以起字号。”A当选。第27条规定:“农村集体经济组织的成员,在法律允许的范围内,按照承包合同规定从事商品经营的,为农村承包经营户。”B不选。第41条规定:“(ç¬?款)全民所有制企业、集体所有制企业有符合国家规定的资金数额,有组织章程、组织机构和场所,能够独立承担民事责任,经主管机关核准登记,取得法人资格。(ç¬?款)在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业,具备法人条件的,依法经工商行政管理机关核准登记,取得中国法人资格。”《公司法》第8条第1款规定:“设立有限责任公司、股份有限公司,必须符合本法规定的条件。符合本法规定条件的,登记为有限责任公司或股份有限公司。不符合本法规定条件的,不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。”C当选。《民法通则》第50条第2款规定:“具备法人条件的事业单位、社会团体,依法不需要办理法人登记的,从成立之日起,具有法人资格;依法需要办理法人登记的,经核准登记,取得法人资格。”D不选ã€?/p>

2、民法的调整对象、渊源、适用范围

3、民法的基本原则 书中没有提到的原则:情势变更原则、合同优先原åˆ?/p>

平等、自愿、公平、等价有偿、诚实信用、禁止权利滥用原则ã€?/p>

4、民事法律关ç³?/p>

(一)民事法律规范调整财产关系和人身关系所形成的社会关系;它是基于民事法律事实而形成的具体的社会关系,它是以权利、义务为内容的社会关系ã€?/p>

(二)民事法律事实:能够引起民事法律关系发生、变更或消灭的客观现象或事实ã€?/p>

ï¼?)事件;与人意志无关、能够引起民事法律后果的客观现象。如:出生、死亡;

ï¼?)行为:人有意识的活动。行为取得所有权需要登记,事件则事后登记就可ã€?/p>

(三)民事权利、民事义务和民事责任

ï¼?)民事权åˆ?/p>

A、财产权(物权、债权、知识产权、继承权(后两者主要是财产权))与人身权(人格权、身份权);

B、支配权、请求权、形成权、抗辩权ï¼?/p>

a、支配权:权利人可以直接支配权利客体,而具有排他性的权利,如物权、知识产权、人格权ï¼?/p>

b、请求权:权利人要求他人为特定行为(作为或不作为)的权利。请求人必须通过义务人的作为或不作为才能实现其权利ã€?/p>

债权上的请求权:赔偿损失请求权,基于合同、不当得利、无因管理的请求权;

物权上的请求权:确认所有权,排除妨碍请求权,返还原物请求权,恢复原状请求权,消除危险请求权ã€?/p>

知识产权上的请求权,人格权上的请求权,身份权上的请求权(抚养费、赡养费)ã€? c、形成权:权利人依自己单方的意思表示,使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。包括:承认权、选择权、撤销权、抵销权、解除权及继承权的抛弃权等。形成权适用除斥期间的规定,不适用诉讼时效的规定。(注意,催告本身并不发生法律关系的发生、变更、消灭)

在行为人行使的权利中,下列哪些属于形成权ï¼?/p>

A、对越权代理的追认权

B、债权人对债务人行使的催告æ?/p>

C、受遗赠人于知道受赠的期限内作出接受遗赠表示的权åˆ?/p>

D、承租人擅自转租,出租人行使的解除权

E、监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追è®?/p>

ACD、本题考形成权ã€?/p>

形成权是指只需要单方意思表示即可使得法律关系得丧变更的权利。追认权的行使令越权代理行为有效;接受遗赠的意思表示令受遗赠人能够获得遗赠物;解除权的行使令租赁关系解除。ACD当选。催告权的行使仅仅是债权人要求债务人履行债务的意思通知,不足以导致法律关系得丧变更,更接近于请求权。B,E不选ã€?/p>

d、抗辩权:永久性抗辩权、延期性抗辩权、同时履行抗辩权、先诉抗辩权(担保法ï¼?/p>

C、绝对权与相对权

a、绝对权:无须通过义务人实施一定的行为即可实现,又称对世权,包括人身权、物权、知识产权、继承权ï¼?/p>

b、相对权:必须通过义务人实施一定的行为才能实现,如债权ã€?/p>

D. 主权利与从权利,专属权(矿藏、水流)与非专属权,既得权与期待权ã€?/p>

5、民事权利的保护

a、公力救济;b.私力救济(自力救济),私力救济只能针对侵权行为ã€?/p>

自卫行为:正当防卫、紧急避险;如属于正当防卫的有:家中狼狗咬死小偷,果园电网电死人(国家禁止私设电网),将小偷耳朵咬掉一块(超过必要限度),将小偷开的车的车胎扎破ã€?/p>

6、民事义务、民事责ä»?/p>

合同责任、侵权责任与其他责任;财产责任与非财产责任;无限责任与有限责任;单独责任与共同责任(按份责任,连带责任、补充责任(担保法));过错责任、无过错责任与公平责任ã€?/p>

第二ç«?自然äº?/p>

自然人既包括本国自然人,也包括外国人和无国籍äº?我国民法通则的自然人的概念与合同法自然人的概念相å?

1、民事权利能力和民事行为能力ï¼?/p>

A、民事权利能力(依法享有民事权利和承提民事义务的资格):

a、公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力ã€?/p>

b、出生的时间:以户籍证明为准,没有户籍证明的,以医院出具的出生证明为准。没有医院证明的,参照其他有关证明认定ã€?/p>

c、胎儿不享有继承权,但给予胎儿利益给予特殊保护:遗产分割时,应当保留胎儿的继承份额,胎儿出生时是死体的,保留的份额按照法定继承办理ã€?/p>

d、自然人死亡后,原则上不具有权利能力,但有特别规定的除外,如著作权。死者不再享有名誉、隐私、肖像权,但是,生前享有的这些权利可以延续ã€?/p>

B、民事行为能力(能以自己的行为取得民事权利和享有民事义务的资格)ï¼? a、完全民事行为能力:纯粹获益行为不须行为能力

(一ï¼?8周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人ã€?/p>

(二ï¼?6周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的(以自己的劳动取得收入,并能维持当地群众一般生活水平的),视为完全民事行为能力人。注:不是等同于完全民事行为能力,遗嘱能力和处分不动产的权利必须年满18岁ã€?/p>

b、限制民事行为能力:

(一ï¼?0周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动(如享有以自己的行为取得荣誉权、发明权、著作权等民事权利);其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意ã€?/p>

(二)不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人,可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意ã€?/p>

(三)认定:民事活动是否与其相适应,可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力(精神状态)能否理解其行为,并预见相应的行为后果,以及行为标的数额等方面认定ã€? 杨某15周岁,智力超常,大学三年级学生。杨某因有某项发明,而与刘某达成转让该发明的协议。问:该转让协议的效力如何?()

A、该转让协议有效B.该转让协议效力未定C.该转让协议无效D.该转让协议可撤销

[参考答案] B [解题思路和依据] 杨某为限制行为能力人,根据《合同法》第47条,协议在性质上属于效力待定的合同ã€?/p>

[应注意的问题]ï¼?)行为能力的认定有法律规定,与智力超常无关,非个案认定(关于成年人的精神病鉴定除外)。(2)注意区别限制行为能力人订立合同的行为与从事其他民事行为的性质的认定。第一,限制行为能力人独立实施的与其年龄、智力状况相适应的民事行为有效;第二,根据《合同法》第47条的规定,限制行为能力人的订立合同的行为属于效力待定的合同ã€?/p>

c、无民事行为能力ï¼?/p>

(一)不æ»?0周岁的未成年人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动,就算征得法定代理人的同意也不得单独实施ã€?/p>

(二)不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动,就算征得法定代理人的同意也不得单独实施ã€?/p>

d、相关规定:

(一)无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人ã€?/p>

(二)无民事行为能力、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬,他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由,主张以上行为无效ã€?/p>

(三)当事人是否患有精神病,法院应当根据司法精神病学鉴定或者参照医院的诊断、鉴定确认。在不具备诊断、鉴定条件的情况下,也可以参照群众公认的当事人的精神状态认定。但应以利害关系人没有异议为限ã€?/p>

(四)在诉讼中,当事人及利害关系人提出一方当事人患有精神病(包括痴呆症)。法院认为确有必要认定的,应当按照民诉特别程序,先作出当事人有无民事能力的判决。确认精神病人(包括痴呆症人)为限制民事行为能力人的,也应当比照特别程序进行审理ã€?/p>

C、住所ï¼?/p>

a、公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所ã€?/p>

b、公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方,为经常居住地。但住医院治疗的除外ã€?/p>

第五ç¯?ã€?014年成人高考专升本《民法》考试真题及答案ã€?/b>

2014年成人高考专升本《民法》考试真题及答æ¡?/p>

2014年成人高考专升本《民法》参考答案,考生可以登录“湖南大学函授站”免费下载:/retype/zoom/186f4e26804d2b160b4ec0c4?pn=4&x=0&y=8&raww=893&rawh=847&o=png_6_0_0_0_0_0_0_892.979_1262.879&type=pic&aimh=455.27435610302354&md5sum=216839a146f0c35784d07a562c5cbdf1&sign=c3b2c1f666&zoom=&png=605106-&jpg=0-0" target="_blank">

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